2018损害债权罪的比较研究

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　　「内容提要」损害债权罪是主要的侵害债权的犯罪。通过对中外的一些刑法关于损害债权罪的规定;的比较，揭示损害债权罪的犯罪构成条件。为了惩罚损害债权罪，保护债权，我国刑法;应增设损害债权罪的罪名、罪状和法定刑。
  「摘;要;题」比较刑法
  一、在刑法上规定损害债权罪的意义
  在市场经济的条件下，由于人、财、物、技术、信息的大流通，大交换，产生大量的;债权关系是必然的，这是经济发展的客观规律所决定的。由于债权的实现必须通过义务;人的行为才能做到，因此债权较之物权更容易受到侵害，同时由于多种原因，欠债不还;成为司空见惯的现象，由此也产生了大量的侵害债权的种种违法犯罪现象。当然，并非;主观上不想履行或者拖延履行，确实由于无履行能力而未按约定履行债务，虽然也是一种侵害债权的行为，但其危害性还比较轻，属于应负民事责任的范围。而那些客观上有;履行能力但是主观上不想履行或者拖延履行，因此不按约定的时间、地点或方式履行债;务，或者根本不履行，其危害性就比较大，因此实质上也是犯罪行为。对于违法的行为;，运用行政的和民事的法律制裁是可以的，但是对于具有严重社会危害性的犯罪行为，;只用行政的或者民事的制裁手段显然是不够的，必须用刑法的制裁手段即刑罚来加以制;裁，才能收到制止和惩罚犯罪，保护债权以维护市场经济秩序的效果。
  从一些外国的刑法和我国香港、澳门地区刑法来看，20世纪末出现了重视债权保护的;发展趋势。从国外的一些刑法来看，20世纪80年代以前，是着重于保护财产所有权，规;定抢劫、盗窃、诈骗、敲诈勒索、毁坏财物等侵害所有权的犯罪是普遍现象，而对于债;权保护的规定为数很少。如德意志联邦共和国刑法典（1953年8月2;5日公布，1976年5月1;8日再次公布）只有两个条文即第383条之3庇护债权人和之4庇护债务人是关于侵害债权的犯罪的。1971年修订的西班牙刑法典还没有规定侵害债权的犯罪。
  但从20世纪90年代以来，在刑法中增加关于侵害债权的犯罪的规定，加大对于债权的;保护力度，从而全面保护财产权利，成为一种普遍的现象，表现出现代刑法发展的一种;趋势。这在1994年1月1日起生效的法国刑法典、1996年1月1日起生效的澳门刑法典、19;97年1月1日起生效的俄罗斯联邦刑法典和1996年修订的瑞士联邦刑法典中表现得尤为明;显。法国原来的1810年刑法典中没有规定侵害债权的犯罪，新的刑法典在第3卷中，增;加了一章侵吞财产罪，其中规定了滥用他人信任罪、隐匿出质物或扣押物罪、弄虚作假;安排无支付能力罪等三个侵害债权的犯罪。原来的苏俄刑法典（1961年1月1日起实行）也;没有规定侵害债权的犯罪，新的俄罗斯联邦刑法典第195条不正当破产行为、第196条蓄;意破产、第197条虚假破产规定了三个侵害债权的犯罪。1971年修正的瑞士刑法中已有;第147条侵占或夺取质物与留置物、第163条诈欺性之破产、第164条财产扣押之欺诈、;第65条轻率破产及财产毁败、第167条庇护债权人等5个侵害债权的犯罪，但1996年修订;的瑞士联邦刑法典中又增加了因财产减少致债权人损失（第164条，该条的原来罪名并入;第163条）的侵害债权的罪名，另外将第165条的罪名改为不成功的经营，扩大了债务人;负刑事责任的范围，对于债权的保护更加全面和有力了。我国的澳门刑法典，在其分则;第2编侵犯财产罪第4章侵犯财产权罪中设立了损害债权、蓄意破产、非蓄意破产、袒护;债权人等4个侵害债权的犯罪。
  值得一提的是，英美法系的刑法对于债权的保护较早就有了相应的规定。英国的《197;8年窃盗法》第2条规定的骗逃责任罪，第3条规定的逃账罪，都是侵害债权的犯罪。加;拿大刑事法典第392条欺诈债权人处分财产罪，美国模范刑法典第224.10条侵害担保权;罪，第224.11条破产诈欺罪，也是侵害债权的犯罪。我国香港刑法中的《盗窃罪条例;》第18B条规定的以欺骗手段逃避债务罪，第18C条规定的不付款而去罪和英国刑法规定的两个罪相同。
  上述刑法的这些规定，对于市场经济的发展，起着积极的保护和促进作用。市场经济;越是发展，债权关系越是增多，就越是需要加大刑法对于债权的保护力度，规定侵害债;权的一些犯罪并予以刑罚处罚。其中损害债权罪是多部刑法都予以规定的主要侵害债权;的犯罪。本文对于此罪加以比较和研究。
  二、中外刑法中关于损害债权罪的法律规定
  法国刑法典第314-7条规定：“债务人在法院做出确认其债务的裁判确定之前，通过增;加其负债或隐匿其财产，或者通过减少或隐瞒其收入之全部或一部或隐瞒其特定财产，;安排或加重其无支付能力状况，以期逃避执行刑事法院宣告的财产性质的判决或民事法;院就抚养义务或侵权、准侵权行为做出的财产性质的判决的，处3年监禁并科30万法郎;罚金。法人法律上或事实上的领导人，在前款所指条件下，为逃避在刑事、侵权或准侵权行为方面产生的财产性质的义务，安排或加重法人之无支付能力的，构成前款所指轻;罪。”[1]该条的罪名为弄虚作假安排无支付能力罪。俄罗斯联邦刑法典第197条规定：;“虚假破产，即商业组织的领导人或所有人以及个体经营者，为了蒙骗债权人以便延期;或分期支付应向债权人支付的款项或将债务打折扣，以及为了不偿付债务而故意虚假的;宣告自己资不抵债，如果这种行为已造成巨大损失的”[2]，为虚假破产罪。
  意大利刑法第641条（诈欺无履行债务之能力）：“意图赖债，掩饰自己无支付能力，而;缔结债务契约且不履行债务者，处2年以下徒刑或20万里拉以下罚金”[3].瑞士联邦刑;法典第163条（因财产减少致债权人损失）
  ：“1.债务人以下列方式之一处置其财产，因;而损害债权人的利益，如果开始对其清偿债务或出具执行扣押无结果的证明的，处5年;以下重惩役或监禁刑：——损害、毁损财产、使财产失去使用价值或使之无法使用；——免费或以明显较低的价格出售财产；——无事实上的原因拒绝同时形成的权利或无报;酬的放弃此等权利。
  2.第三人为上述行为造成债权人的利益受到损害的，在同等之先决;条件下，处监禁刑。“[4]韩国刑法典第32;6条（强制执行逃避）：”以逃避强制执行为目;的，将财产隐匿、损坏、虚假让度或者负担虚假债务，损害债权人利益的，处3年以下;劳役或者60万元以下罚金。“[5]我国澳门刑法典第222条（损害债权）：”1.受已提起之执行之诉所拘束之债务人，意图;使他人之债权不能全部或部分获得满足，而使自己部分财产毁坏、损坏或消失者，如其;后被宣告无偿还能力，则处最高一年徒刑，或科最高一百二十日罚金。2.第三人在债务;人知悉下，或为着债务人之利益而做出该事实者，如其后债务人被宣告无偿还能力，则;处最高六个月徒刑，或科最高六十日罚金。“[6]英国的《1978年窃盗法》第2条规定：”（1）按照如下第2款规定，当一人使用欺骗手段;，具有如下情形时，构成犯罪——（a）不诚实的获得任何现存的付款责任的部分或全部;免除，不管该责任是其自己的还是他人的；或者（b）在对任何现存的付款责任的部分或;者全部予以永久拖欠的意图之下，或者在让他人如此行为的意图之下，不诚实的诱使债;权人或者代表债权人要求付款的任何人等候付款（不管付款的合理期限是否被延期）或者放弃付款要求；或者（c）不诚实的获得付款责任的免除或减轻“[7]，这一条规定的罪名;是骗逃责任罪。加拿大刑事法典第392条规定：”实施下列行为的，构成可诉罪，处2年;以下监禁：（a）意图欺诈债权人而（i）将其财产赠与、转让、分配、出售、转移或交付，;或使其财产被赠与、转让、分配、出售、转移或交付；（ii）转移、隐藏或处理其财产；;或（b）意图让他人欺诈债权人，收受依靠（a）项所规定之犯罪获得或与其有关的财产。“
  [8]罪名为欺诈债权人处分财产罪。
  我国香港刑法的《盗窃罪条例》第18B条规定：以欺骗方法实施下列行为的，即为犯罪;：使既存的债务全部或部分得以免除；诱使债权人放弃或等待债务之支付；或获得豁免;或减少付款责任。罪名为以欺骗手段逃避债务罪。此罪为公诉罪，可判处10年徒刑[9];.从以上法律规定看，可以把损害债权罪的概念归结为：债务人故意毁灭、损坏或隐匿;、转移自己的财产，无偿或者低价处分自己的财产，减少或者隐瞒其收入全部或部分，;或以其他方法导致无偿付能力状况，以逃避债务履行或者法院判决执行的行为，或者以;欺骗的方法，诱使债权人同意免除、减轻或拖延债务的履行的行为。
  三、损害债权罪的罪名
  损害债权罪是澳门刑法典中使用的罪名，其他刑法中的罪名，有的是突出表现本罪的;客观方面，即债务人弄虚作假、处分财产、造成无履行债务能力的假象的，如弄虚作假;安排无支付能力罪、诈欺无债务之履行能力罪、虚假破产罪、欺诈债权人处分财产罪等;；有的是突出表现本罪的危害结果的，如强制执行逃避罪、骗逃责任罪、以欺骗手段逃;避债务罪、因财产减少致债权人损失罪等。笔者认为使用损害债权罪的罪名较为妥当。
  理由在于，罪名是犯罪本质的最集中的概括，要揭示犯罪的本质，既要能同其他犯罪加;以区别，又要简明扼要，易读易记。而揭示犯罪的本质，莫过于表明其所造成的危害，;因此表现本罪的客观方面特征的4个罪名，未能说明本罪的危害到底如何，而且也大多;较长，不甚适宜。突出表现本罪的危害结果的另4个罪名中，强制执行逃避罪和骗逃责;任罪的范围较广，未说明到底是什么责任，比较笼统，而以欺骗手段逃避债务罪、因财;产减少致债权人损失罪的意思虽然同损害债权罪相同，但不如后者直截了当，简明扼要;.相比之下，损害债权罪这一罪名，既抓住了本罪的本质，揭示了其危害性所在，又言;简意赅，易读易记，是最适合于本罪的罪名。当然，这一罪名须要注意和作为类罪名的;侵害债权的犯罪加以区别。侵害债权的犯罪是指一类犯罪，包括损害债权罪和故意破产;罪、过失破产罪、偏袒部分债权人罪、损害担保物权罪等几个具体罪名，是一个类罪名;，而损害债权罪只是其中的一种具体犯罪的罪名。
  四、损害债权罪的犯罪构成要件
  损害债权罪的犯罪构成要件即本罪的法律特征，有如下4个方面。