2018配刑辨

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　　      　　在传统刑法学中，量刑被作为刑法总论的课题，而法定刑被作为刑法各论的课题。（注：应该指出，部分论著也在刑法总论中谈到法定刑问题。但是，其只不过在“量刑”的名下附带谈及这一问题，而未将法定刑与量刑予以统一考察。例见何秉松主编：《刑法教科书》，中国法制出版社1997年版，第501页； 周振想主编：《中国新刑法释论与罪案》，中国方正出版社1997年版，第438页。 ）这种与刑法典结构相对应的理论体系，从注释刑法学的角度来看，无疑具有其合理性。毕竟，注释刑法学所注解诠释的对象是刑法典，其理论体系不可能逾越刑法典的结构太远。然而，法定刑的确定是立法者的任务，量刑则系司法者要解决的问题，而立法优先于司法存在，相应地，先谈量刑后谈法定刑，在逻辑上未免有倒果为因之嫌。另一方面，法定刑的确定也好，判定刑的裁量也罢，所要解决的都是刑罚的量的问题，两者固有着内在精神的同一性，不将二者纳入同一范畴予以研究，又难免有人为地割裂至少弱化这种内在的同一性之嫌。