2018试论我国国家法与民间法的关系

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　　试论我国国家法与民间法的关系
　一、论文联盟http://我国国家法与民间法的较量概观
　　从理论上讲，国家法与民间法的特质不同，似乎使二者天然就会有一场较量。国家法自上而下形成，由国家制定并认可，它强调集中与统一，体现了对国家权威的维护，由国家强制力保障实施；而民间法则不同，民间一词包含了一种社会的习惯观念，它是指一个有别于官方或国家的社会。正是在这个社会空间中，人们追逐各自的利益，彼此之间通过习惯或组成了这样或那样的社会组织，例如家庭、宗族、行会、村社等，[1]一般自下而上产生，与人们的日常生活与生产息息相关，只对特定区域的社会成员起作用，而且民间法的实施一般是由宗族家长制下的家长来代表实施，有着很强的随意性。[2]
　　国家法与民间法在现实中存在着大量的冲突。例如在婚姻方面，一些落后的农场地区，早婚、包办婚姻、甚至抢婚、买卖婚姻都是被民间惯例所认可的，但显然都违反我国现行婚姻法的相关原则和规定。同时，夫妻之间的家庭暴力，对子女的体罚虐待在一定程度上也是为民间习惯所包容，体现出了浓重的夫权、父权的封建色彩，而这样的行为与我国保护妇女儿童的立法理念格格不入。另外，民间法中大多还保留着以暴制暴的原始复仇理念，有的地方规定对违反村规民约者采取羞辱的手段，如向犯规者身上泼脏水，脱去犯规者衣服，用漆在其背上写字，游街示众等等，这些做法与国家法不断强调人权、保护公民尊严的文明法治理念大相径庭。  
　　二、我国国家法与民间法的实然悖离
　　1.不知国家法
　　我国一些农村地区与少数民族地区经济落后、地域闭塞。特定的社会成员流动性很小，消息及其闭塞，而且一般文化发展程度较低，语言文字不通，根本不了解、不知道国家法的相关规定，或者掌握不了国家法特定专业的法言法语，民间的乡规俗约成为他们祖祖辈辈唯一知道，也唯一适用的行为规范。以畲族为例，畲族是我国人口较少的民族之一，散居在我国东南部福建、浙江、江西、广东、安徽省境内，其中90%以上居住在福建、浙江广大山区，地形险要，文化生活闭塞。畲族的婚姻家庭习惯法是独立于国家制定的婚姻法之外的，是根据他们当地社会组织的权威而形成或约定的。畲族的婚姻家庭习惯法中就有：同姓不婚，实行早婚，结婚年龄一般在15岁至19岁，最早为12岁，最迟不超过20岁；在继承习惯法上规定女儿在家庭中没有继承权等。[3]而我国婚姻法第二章第六条规定：结婚年龄，男不得早于二十二周岁，女不得早于二十周岁；第三章第二十四条规定：夫妻有相互继承遗产的权利，父母和子女有相互继承遗产的权利。
　　2.不理解国家法
　　在国家法和民间法的冲突中，还存在着这样一种情况。虽然国家法得到大力宣扬，但是由于国家法与民间法之间的价值追求偏差，很多农村成员不愿意民间惯例被打破，不理解国家法，国家法与民间法产生冲突。  http://
　　火葬与土葬的冲突就是一例。我国幅员辽阔，但由于人口众多，人均用地紧张，为了缓解土地用地紧张的难题，1985年在《国务院关于殡葬管理的暂行规定》中指出：殡葬管理的方针是：积极地、有步骤地推行火葬，改革土葬，破除封建迷信的丧葬习俗，提倡节俭、文明办丧事。1997年，国务院令发布了《殡葬管理条例》，以加强殡葬管理，推进殡葬改革，逐步实行火葬，促进社会主义精神文明建设。但中国许多地区自古一直沿袭下来的传统都是土葬，而且受传统文化的影响，大多民间法认为，在人死后进行风光大葬，是对死者的尊重，所以这些推行火葬，简化殡仪程序的规定使很多农村居民无法接受，他们认为，实行土葬是千百年来流传袭来的规矩，由此看来，这种规矩的深入人心，其实就是民间法得以奉行的表现。为了能够维持这样的民间规范，很多村民宁可接受处罚，上缴罚款，也不愿意打破土葬传统的惯例，甚至做出先火葬，再把骨灰土葬这样阳奉阴违，劳神费财的举动。
　　为了解决我国沉重的人口负担问题，计划生育早已作为一项基本国策载入宪法。我国《宪法》第25条规定：国家推行计划生育，使人口的增长同经济和社会发展计划相适应。《宪法》49条规定：夫妻双方有实行计划生育的义务。2002年，我国《人口与计划生育法》出台，第十八条规定：国家稳定现行生育政策，鼓励公民晚婚晚育，提倡一对夫妻生育一个子女；符合法律、法规规定条件的，可以要求安排生育第二个子女。近年来，我国的计划生育工作也卓有成效。然而在民间，养儿防老是最基本的民间法信条。早在《孟子》有云：不孝有三，无后为大。断子绝孙是民间最为恶毒的诅咒之一，多子多福也是民间法中很普遍的价值向往。因此，多生、超生的现象在我国农村很普遍。甚至为了规避国家法的规制，超生游击队成为早些年我国独特的社会现象，村民之间为了超生问题相互隐瞒，逃避处罚的现象也是数见不鲜。 代写论文 http://
　　3.不愿意适用国家法
　　私了现象在我国已经不是一个新鲜的现象，很多当事人在发生纠纷时，经过多方面的利益权衡，不愿意适用国家法，而依照民间惯例解决矛盾，使国家法的适用处于尴尬境地。以苏力先生的著作《法治及其本土资源》中一个私了案件为例：一位男青年甲爱上了另一村子的女青年乙。一天，男方邀女方约会，女方接受了。在约会期间，男方要求发生性关系，女方拒接了。但男方还是强力奸污了女方。回家