2018论心证公开

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　　「内容提要」
　　在审判方式改革中，我国原有的职权主义诉讼模式不断地融入了当事人主义诉讼模式的一些内容，但也出现了法官突袭性裁判，损害当事人利益的现象。对此问题的解决，有赖于实行法官的心证公开制度。本文从现实问题入手，分析实行心证公开的理论与现实根据，对心证公开制度的具体构建进行了探讨，并针对该制度面临的现实障碍提出了对策。
　　「关键词」民事诉讼，心证，公开
　　我国原有的民事诉讼模式源于前苏联，是一种职权主义诉讼模式。随着二十世纪八十年代末各地法院审判方式改革的进行，不断地融入了当事人主义模式的一些内容，如强化当事人的举证责任，强化庭审功能，法官当庭认证和裁判案件。但由于缺乏相关配套制度的支持，引起了法官突袭性裁判，损害当事人利益的问题。对此问题的解决，笔者认为有赖于法官适时进行必要的心证公开。笔者现就实行心证公开的相关问题作以探讨。
　　一、引言
　　（一）心证和心证公开的涵义
　　心证的概念来源于自由心证。台湾学者邱联恭认为，“所谓心证，狭义言之，系指法官在事实认定时所得确信之程度、状况；广而言之，系指法官就系争事件所得或所形成之印象、认识、判断或评价。此种意义的心证，依民事审判所具下述特征观之，系可能包含法官的法律上见解在内，而非仅指将其法律上认识、判断或评价予以完全除外者。”[1];本文所称“心证”系指广义上的心证。心证公开就是指在庭审时及庭审后的裁判中，法官就所有证据所形成的心证，包括对案件事实的认识和法律上的见解，向当事人或利害关系人阐明，使其有所知悉、认识或理解。
　　（二）现行立法的不足及其弊端
　　由于我国尚未确立现代自由心证制度，也未实现彻底的独立审判[2]，现行立法对法官是否必须进行心证公开、公开的内容、方式方法、时机、效力等内容均未作具体规定，在司法实践中产生了以下弊端：
　　1、法官对是否公开心证随意性较大。
　　我国现行民事诉讼法律法规未规定法官必须公开心证，因此在司法实践中法官对是否公开心证存在一定的随意性：有的根本就不公开自己的心证，“你辩你的，我判我的”，法官的突然裁判常令当事人猝不及防；有的公开心证时扩张职权，干预当事人诉权的行使，破坏当事人之间民事诉讼构造的平衡，侵犯当事人的私权利。
　　2、法官的心证过程不公开。
　　根据马克思主义的认识论，作为在实践基础上主体对客体的能动反映，人的认识活动是一个辩证的发展过程。同样地，法官对案件事实和适用法律的认识也有一个发展过程。但目前在庭审中，法官的心证过程，尤其是法官的个人认识却很少向当事人和其他诉讼参与人公开。当事人对法官的心证情况心中无数，也无法有针对性地向法官补充陈述事实、补充提供证据和进行辩论，不能促进案件优质高效地审理，更大限度地接近客观真实和实现实质正义。
　　3、法官心证结果的公开程度不高。
　　这主要体现在两个方面，一是在庭审结束前法官对是否采信证据、对涉讼法律关系的认识、支持原告或被告的全部或部分主张等问题态度模糊，笼统表态或不作表态，不说理或说理不够充分，当事人和其他诉讼参与人对案件结果心中无数；二是裁判文书普遍证明事实不够严密，说理不够充分，缺乏对认定事实和适用法律全案推理过程的阐述，致使许多当事人看不懂裁判文书，认为裁判文书不讲理，容易产生对立情绪。
　　二、实行心证公开的理论和现实根据
　　（一）确立现代自由心证制度的时机已经成熟
　　自由心证制度是指“证据的取舍及其证明力，由法官根据;自己的理性和良心自由判断，形成确信并依此认定案情的一种证据制度。”[3]自由心证能否作为我国法官判断证据的标准，;历来是法学界存在争议的一个热点问题。持否定论者认为，自由心证以主观唯心主义和不可知论为基础，与我国判断证据的马列主义指导思想和实事求是原则相违背，也不符合我国的国情；持肯定论者则认为，“审判人员所持的立场、观点、方法决定着审判员的内心确信”，“审判员若能坚定地站在无产阶级的立场上，以唯物主义的观点、辩论的方法去判断证据，就能得出符合客观事实的正确结论。”[4]
　　笔者认为，肯定论和否定论皆有其合理的一面，又均有不足，对此应当在批判的基础上吸收其合理的内容，构建新的现代自由心证原则。它包括：法官具有自由判断证据的职权和职责，同时其对有关收集使用证据的行为应当依照法律规则尤其是证据规则处理；同时强调法官必须公开自己对事实的判断并表明自己的法律见解，也就是心证公开，以避免法官的突袭性裁判，保障当事人的合法权益。
　　作为现代自由心证制度的基本特点，心证公开的实行有赖于现代自由心证制度的确立，笔者认为，在我国确立现代自由心证制度的时机已经成熟，理由是：
　　1、现代自由心证符合人类的认识规律，;有利于实现诉讼程序价值。根据哲学上的认识论，世界是丰富多彩的，客观事物纷繁复杂而又不断发展变化，一定时期的人由于受时间、空间及其它主客观条件的限制，对个别的、短暂的特定事物，他的认识能力不可避免地带有非至上性、阶段性等局限性，因此由法律事先把一切都明文规定下来的做法在理论上是荒谬的，在实践中也不可行。因此，法官对个案的认识虽也掺杂了一定的主观能动性，但也同时具有相当程度的局限性。从这个意义上说，现代自由心证要求法官在恪守法律规则的基础上，从理性和良心出发，通过自己的知识、经验、道德以及这种心理状态去认识具体案件，这显然要比通过对既有规则的遵守去认识个案更具科学性和主动性。从而相应地促成法官更为准确地认定案件事实，提高诉讼效率，实现诉讼程序公正、效率、效益价值的有机统一。
　　2、现代自由心证符合我国司法实践的现状。;民事诉讼法第71条规定，“人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。”台湾学者杨建华认为此规定实质上蕴含着自由心证的原则。[5]不仅如此，;虽然迄今理论界的主流观点一直在否定自由心证主义[6]，;但由于缺乏完备的证据规则，实践中法官在审查判断证据时却享有远超过西方法官的自由裁量权，实质上是一种“超自由心证主义”[7].;正视现实我们就不应否认自由心证原则在审判实践中的大量运用。至于实践中认证混乱的问题，笔者把其主要归咎于现代自由心证原则的缺失和证据规则的不完善。因此，对证据的收集和使用应当法定化，如证据的收集规则、排除证据规则、采取证据规则等；对证据的审查判断则法官可以自由化，而这些恰恰是现代自由心证原则的主要内容。
　　（二）实行心证公开的理论根据
　　1、程序参与原则。其涵义是，;那些利益或权利可能会受到民事制裁或诉讼结局直接影响的人应当有充分的机会富有意义地参与民事诉讼的过程，并对裁判结果的形成发挥其有效的影响或作用。[8]民事诉讼程序的设制及运行，;必须确立与强化当事人享有的程序主体权，充分尊重当事人的诉讼权利和主体地位，“应从实质上保障其参与该程序以影响裁判形成之程序上基本权；而且，在裁判作成之前，应保障该人能得适时、适式提出资料、陈述意见，或为辩论的机会；在未被赋予此项机会之情况下所收集之事实及证据，应不得迳成为法院作成判决之基础。”[9];心证公开通过法官和当事人之间必要的信息交流，确保各方当事人具有影响诉讼过程和裁判结果的充分的参与机会，当事人获得了平衡追求程序利益和实体利益的机会，可以从中选择优先追求哪一种利益。这些正是程序参与原则的要求和体现。
　　2、程序公开原则。;该项原则是指民事诉讼程序的每一阶段和步骤都应当以当事人和社会公众看得见的方式进行。[10]正如英国谚语所云，“正义不但要伸张，而且必须眼见着被伸张。”程序公开使当事人和社会公众亲眼见到正义的实现过程，是程序公正的基本标准和起码要求，成为衡量司法程序是否公正的一个重要指标。心证公开则使法官对事实和法律上的内心认知情况适时向当事人予以必要的阐明，强化了审判过程的透明程度，体现了程序公开原则的要求。
　　3、程序效益原则。;诉讼效益的实现是通过寻找最科学的途径，以最少的人、财、物力，在最短的时间界域内，最大程度地满足人们对公平、正义、自由和秩序的需要。[11]程序效益作为诉讼程序的一项重要价值目标，要求在保障程序公正的同时，要尽可能地降低诉讼成本，提高诉讼效率。心证公开则通过法官与当事人之间必要的信息沟通，使当事人知悉自己将要承担责任的判决的形成过程，积极地提出、收集和利用各种证据和法律资料，充分地参与诉讼，有效地促成当事人达成和解意见，尽可能在一审程序中就把案件公正合理地解决，从而在保护自身合法权益的同时也实现了程序效益的最大化。
　　（三）世界主要发达国家和地区确立的心证公开制度为我国提供了立法范例
　　实行心证公开，由法官公开自己对事实的判断并表明自己的法律见解，保障当事人的知情权，防止和避免突袭性裁判，是现代各主要发达国家和地区的通行做法。如美国规定，不论什么诉讼，法院得命令双方当事人的律师参加审前会议以确定下列审议事项，且法院可采取相应的行为：争点的明确和简化，剔除无争议的事；修正双方的诉讼文书；承认某事实或文件，以免除不必要的举证；提供有助于处理案件的办法等等。[12]德国规定，“审判长应当命令当事人对全部重要事实作充分且适当的陈述。关于事实陈述不充分的，法院应当向当事人发问。审判长应当依职权要求当事人对应当斟酌的，并尚有疑点的事项加以注意。;”[13]在德国，“法官负有一种法定义务，即澄清有关的问题，帮助当事人充分发展其令人尊敬的地位。因此，法院提出问题与建议，目的都是为了引导当事人改进、修正或者补充自己的陈述，提交更多的文件，出示进一步的证据，消除误解，以及澄清那些可能是含混不清的地方等。”[14]法国规定，“法官可以要求当事人对事实提供为解决争讼作必要的说明。”“如果法官认为对解决争讼是必要的话，法官可以要求当事人提供他们对法律根据的说明。”[15]法国“法官不仅应将审判过程公开、审判结果公开，同时应公开自己的法律见解，并尽可能将这一见解以适当的方式让当事人知晓。”“法官对采纳为裁判基础的事实、证据及法律，在当事人知晓，并充分辩论之前是不能够采用的，否则构成对当事人的突袭。”[16]日本规定，“审判长为了释明诉讼关系，可以对事实上以及法律上的事项向当事人发问或促使当事人声明证据。”[17]台湾也规定，“审判长应注意令当事人就诉讼关系之事实及法律为适当完全之辩论。”[18]以上各国和地区所属的法系和立法模式虽不同，但为保障当事人的程序自主权，尊重当事人的处分权，推动和维护司法权威，促进诉讼效益的最大化，均基于现代自由心证的法理，不同程度地确立了心证公开制度，且历经多年发展，已经被实践证明其符合程序公正的理念，值得我国在批判吸收的基础上加以借鉴。
　　三、心证公开制度的具体构建
　　（一）心证公开的内容
　　1、公开心证过程。
　　这是现代自由心证的主要内容，也是当事人防备突袭裁判的基本屏障。应当明确的是，这是法官在审理开始后至裁判结果作出之前所形成的暂时的心证，并不具有必然的终局效力。
　　（1）明确争议焦点。;心证公开对法官驾驭庭审尤其是对证据的审查判断能力和分析说理能力提出了更高的要求，庭前准备工作也就至关重要。笔者认为，可在庭审前的一定期间内，法官召集双方当事人进行庭前听证，筛选当事人提供的证据并按一定顺序编写目录，主持交换证据副本，指导举证，并根据当事人的诉辩主张综合确定诉讼焦点及法庭庭审的重心。由于民事纠纷是当事人之间关于私权利的争议，当事人享有充分的处分权，因此应当把诉讼焦点限制在当事人的诉辩主张范围之内。
　　（2）发表对某一事实的看法。有学者认为，;法官不应“提示一方当事人提出主张和证据”，否则“结果总是意味着对单方的援助，从而引起人们对法官中立性、公正性的怀疑”。[19]笔者对此持有异议。心证公开制度设立的初衷就是为了使当事人所提出的诉讼资料更加明确和充分，弥补当事人之间实力上的不平衡，促进案件的充分审理，提高诉讼效率和实现司法公正。毫无疑问，对个案来说，准确查明事实是正确适用法律的前提和基础[21]，如果案件的事实调查的不准确，证据没有经过充分的提供和质辩，也就无从谈起正确适用法律了，心证公开的制度价值也将难以得到体现。因此，法官应在庭审中适时发表对某一事实的看法，如果当事人应当主张的事实没有在庭审中主张，法官应当以谨慎而有限的中立方式提出意见，暗示当事人提出其应当主张而尚未主张的事实，或者促使其充分提供相应的证据；对于经过庭审质证、辩论后仍不明确的事实和主张，法官可以在当事人的主张和证据范围内向当事人进行必要的调查与询问，以明确当事人的主张，查明案件事实。
　　（3）解释相关的法律规定。;当事人虽然都会积极地参与诉讼，但由于一般并不具有法律专门知识方面的素养，并不精通涉讼纠纷所应适用的法律，常常会在阐明法律观点时不够明确和充分，甚至会存在一些认识上的误区。对此，法官应在庭审上对涉讼法律关系进行必要的解释和说明，说清楚相关的法律依据和理由，促使当事人正确理解相关的法律规定，使他们有针对性地充分参与诉讼，减少诉讼成本。同时还可以拉近法官与当事人之间的距离，促进司法的民主化。
　　2、公开心证结果。
　　（1）庭审结束前的心证结果公开。在法庭辩论终结后、庭审结束前的阶段，法官经过必要的合议后，对是否采信证据、对诉讼法律关系的认识要有针对性的充分说理，把法言法语和群众语言相结合，明确“认定”或“暂不认定”证据的观点和法律依据，并按照情理对当事人进行思想疏导和说服教育，促使其明白自己将要承担责任的根据，促其在合法的前提下自主决定自己的民事处分权。