2018康有为宪法思想述评

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　　  历史不能重演;,但不同的历史时代却可能有相似的问题。;1;9世纪末、2;0世纪初的中国与今天一样;,都处在社会政治与法制的转型时期。因此;,研究过去;1;0;0年中国宪法思想的发展;,对今天的宪法学和当代中国的宪政建设有深刻的借鉴意义。康有为是清末民初最有影响的思想家;,在;1;9世纪的最后几年;,他领导了中国知识界的启蒙运动。先是;1;895年的“公车上书”;,其后;,他以进书和进谏的方式掀起了一场自上而下的政治体制改革。在康有为之前;,从来没有一个思想家敢于像康有为那样把他们改革中国政治体制的建议和设想反复向皇帝提出。在我国历史上;,他首次倡导了政治体制上的中西结合;,最早在中国提出了立宪政体;,并提出了具体的宪政方案;:兴民权、设议会、进行选举和地方自治;,在坚持儒家传统和帝制的前提下;,逐步学习西方的立宪经验。康有为的立宪思想有很多保守的成份;,但作为我们民族思想文化成果的组成部分;,仍然应当重视。;
   
   
  一、康有为对中国宪法发展的贡献
   
  康有为是中国第一批探索宪政的人;,他的立宪思想可以从以下三个方面进行考察。
   
  1;.依宪治国观念的引入。到戊戌变法以前;,中国的封建制度存续长达;40;0;0年;,不可谓没有法;,也不可谓没有“以法治国”;,但是法自君出;,权尊于法 法律作为一种统治工具;,拘束臣民而不拘束君主 引礼入法;,以家族为本位而维护封建等级制。当西方的资产阶级民主共和国相继建立;,自由、平等、博爱等人权概念在;1;9世纪末传入中国之时;,中国仍然是一个皇帝“口含天宪”;,君权至上的社会。康有为第一次提出了包含限制君权意义的法律概念;,即宪法。他认为国家的政体可以分为专制、立宪和共和三种。在专制政体下;,“一君”与“大臣数人共治其国”;,而立宪政体则是“人君与千百万国民和为一体”。①;因此;,“宪法”就是“维新之路”。早期出国留学或出使海外的中国人;,也曾经提出应当改革内政、学习西方的政治体制;,②;但往往是简单的制度引介;,没有意识到宪法限制君权、对抗封建专制的作用。自康有为提倡君主立宪以来;,直至清末立宪;,虽然历经共和制、帝制以及民主、专制政体之反复;,历任政府无不以立宪为立国之开端;,无不以宪法记载一国政治的基本原则;,这未尝不应归功于第一代倡导依宪治国者。
   
  2;.反对专制政体;,主张君主立宪。在康有为时代以前;,中国只有朝代更替;,从无政体之变。自康有为始;,君主专制作为一种政体受到挑战。康有为反对君主专制政体;,主张君主立宪。他认为君主权威无限“大背几何公理”;,主张“立一议院以行政;,并民主亦不立。”又说;,“君臣一伦;,亦全从人立之法而出;,有人立之法;,然后有君臣。今此法权归于众;,所谓以平等之意用人立之法者也;,最有益于人道矣。”由此;,康有为在中国明确提出了作为资产阶级民主立宪理论基础的身份平等观。
   
  康有为对立宪模式的选择在戊戌变法前后有所变化。戊戌变法以前;,他提倡集权制的君主立宪;,类似于日本和德国。但是戊戌变法之后;,他提倡虚位君主;,类似于英国。③;戊戌变法时期;,他认为“变法”应“以俄国大彼得之心为心法;,以日本明治之政为政法”。前者意在强调其自上而下的改革方式 后者则指日本明治维新后所确立的君主立宪制。直到;1;90;6年《法国创兴沿革》中;,康有为还分析说;,(法国与日尔曼;)两国之创同时;,而强弱异形于后;,这主要是看君权是否能够集中而决定的。④
   
  有人认为;,康有为在辛亥革命以后仍然提倡君主立宪;,是反对建立民主共和国;,实际上是维护封建专制。⑤;笔者以为;,这种看法是片面的。辛亥革命以后;,康有为虽然主张君主立宪;,但是所谓虚位君主;,“是名皇帝;,实非皇帝”;,君主的权限由宪法规定;,“宪法全由资政院起草决议;,则全由民权共和至明”;,并且宪法是“一国最上法、最高权”。⑥;在这一设计当中;,专制政体下皇帝的立法权、行政权、人事权和军权都已有名无实;,与戊戌变法时期康有为所提倡的君主立宪相比;,发生了质的变化。虽然他反对革命派的共和政体;,称民主共和制不适合中国国情;,⑦;但是需要指出的是;,民主共和与虚君共和同样是近现代资产阶级民主共和国的表现形式。从宪政发展史的角度看;,近代意义上的宪法和宪政肇始于英国;,其主要特征就是确立了英国式的君主立宪制;,这种君主立宪制对于封建专制而言无疑是一次历史性的超越;,直到今天;,其历史意义是不应也无法否认的。因此;,忽视历史的进程和时代特征而断言康有为辛亥革命后立宪思想的反时代性恰恰本身就忽视了其所处的时代特征;,是一种以今人之观念强求于历史人物的评价。
   
  3.提倡权力制衡的政权组织形式。合议与分权是在传统方面或理性方面对于集权统治进行限制的特别手段。它们共同促成了现代行政管理和立宪政治。⑧;作为世界宪政史最为恢宏的一幕的法国大革命;,就曾经明确提出;:“凡分权未确立、权利无保障的国家就没有宪法”。康有为很早就从理论上肯定了三权分立、权力制衡理论的合理性。在戊戌变法之前所撰写的《实理公法全书》(1;888年前;)当中;,康有为从几何原理出发;,认为“以互相逆制立法;,凡地球古今之人;,无一人不在互相逆制之内。”⑨;他认为;:“以一顺一逆立法;,凡使地球古今之人;,有彼能逆制人;,而人不能逆制彼者。……则必有擅权势而作威福者;,居于其下;,为其所逆制之人必苦矣”。⑩;在代御史宋伯鲁草拟的《变法先后有序;,乞速奋乾断以救艰危折》中;,他又具体指出了三权分立的主要内容;:“泰西论政;,有三权鼎立之义。三权者;,有议政之官;,有行政之官;,有司法之官也。夫国之政体;,犹人之身体也。议政者譬若心思;,行政者譬为手足;,司法者譬如耳目;,各守其官;,而后体立事成。”;⑾;同时;,他反对机构设置重叠;,认为中国之弊“在治地太大;,小官太疏也。”;⑿
   
  宪法中“分权与制衡”原则包括两个层次。一是最高统治权按类别和职权分为立法、行政、司法;,分别由独立的机关负责;,同时它们之间又存在制约与平衡的关系 分权的第二个方面是国家结构形式上中央与地方的分权与制衡。从康有为后来的变法实践和政论看;,他对三权分立专门的论述不多。但是;,他倡导议会政治;,实际上是分君主之集权 提倡地方自治;,则是主张地方分中央之集权。
   
  4.民权思想与政治观。在康有为之前;,中国虽然有“民本”思想;,但是却没有民权思想。康有为吸收了西方自由主义的民主观;,强调公民自治。
   
  在《万身公法书籍目录提要及实理公法全书》中;,康有为较为系统地提出了自己的民权观。他认为;,人生来平等;,同时又充满差异性;,这些充满差异性的人是独立的;,有自主权;,应当“以平等之意;,用人立之法”;,;⒀;对此进行规范。他不但主张长幼平等、朋友平等;(治事门、论人公法;);,甚至认为君民之间也是平等的。在该书的君臣门实理;(引说一条;)中;,他论述道;:“民之立君者;,以为己之保卫者也。盖又如两人有相交之事;,而另觅一人以作中保也。故凡民皆臣;,而一命之士以上;,皆可统称为君”。⒁;把君主比作契约关系中的见证人;,而不是以往以君主为一切社会关系的合法性来源;,这在当时是一大思想进步。
   
  以公民自治理论为基础;,康有为主张实行地方自治。他认为;:“中国地方之大病在于官代民治;,而不听民自治”;,“立法之意但以为国;,非以为民;,但求不乱;,非以求治。……;(因此;)有大官而无小官;,有国官而无乡官;,有国政而无民政;,有代治而无自治”。康有为所主张的地方自治;,类似于“古者之封建也”;,“但古者;,乱世封建其一人;,则有世及自私争战之患;,此所以不可行也。今者升平封建其众人;,听民自治;,听众公议;,人人自谋其公益;,则地利大辟;,人工大进……”。他还提出了具体的参照系;,即“因乡邑之旧俗而采英德法日之制”;,以“万人以上地十里者为一局;,或名曰邑;,……”;⒂;等具体设计。在当时;,地方自治的提出是与中国传统的大一统国家结构形式相对立的。地方自治有利于调动地方的积极性、减轻中央负担;,并且在促进地方政治清明的同时形成对中央行政的牵制力量。不但如此;,地方自治的基础是民治;,这与中国历代的割据式自治或绅权和族权维持下的地方自治具有质的区别。从中国的法律和行政管理的传统看;,维持国家秩序的规范当中不乏“治官之法”⒃;和地方规范;,然而其出发点乃是“治民”而非“民治”。以“民治”为目标的地方自治始自康有为为代表的戊戌变法派的启蒙。
   
  需要指出的是;,康有为虽然提倡地方自治;,却始终反对联省自治;,维护单一制的国家结构形式。;1920年;,军阀混战;,各地方纷纷独立;,有人以美国、德国实行联邦制而富强;,提出联省自治的理论。对此;,康有为十分清醒地认识到;,美国、德国之所以实行联邦制在于其建国之前;,本为“久远分立之邦”;,实行联邦制恰恰是为了统一。而中国自汉以后;2000年;,皆以统一立国;,采联省自治;,实则分邦裂土;,“非自治而冒名自治”;,实则军阀专制、“只有割据之军治;,而民治无自而生;,故军阀未除;,自治二字不必假用”。⒄;康有为的这一论点的正确性后来为中国历史的发展所证实。;
   
   
  二、康有为宪法思想的局限性
   
  首先;,尽管康有为的立宪思想曾经启迪和影响了后来的宪法理论;,但是;,其中却存在许多保守主义的成份;,主要表现在对君权的妥协以及对传统的、占统治地位的以礼治国、儒法合流思想的吸收。
   
  保守主义的立宪观曾经在西方取得了成功。但是在康有为时代;,保守主义的立宪思想却不能解决中国的危机。当时中国所面临的国际国内矛盾都十分突出;,同时存在着生存问题、民族问题和民主问题三重危机;,而康有为的立宪观最关注的则是生存危机;,即中国在国际上的地位问题。无论是设制度局也好、满汉平等也好;,都是富国强兵的手段。即使康有为的变法能够成功;,也只能解决中国危机的一部分;,即生存问题。但是一方面;,清政府的存在本身就一直受到合法性问题的挑战。专制君主制作为一种传统的统治方式;,越来越不能适应中国社会的发展。另一方面;,随着西方民主观念的引入和民族资产阶级的成熟;,渐进的、调和的保守主义改革思想遭受更为激烈而迅疾的民族、民主革命的挑战;,尤其是满族官员十分担心丧失既得权力;,而人数众多的汉族则不满于长期以来的民族不平等。
   
  其次;,以康有为为代表的改良派缺乏成熟的阶级力量的支持。恩格斯在评价空想社会主义理论时;,非常深刻地指出;:“不成熟的理论;,是和不成熟的资本主义生产状况;,不成熟的阶级状况相适应的”。;⒅;虽然有人称康有为属于上层民族资产阶级的代表;,但是迄今为止;,几乎还没有确凿可信的史实足以证明;,在戊戌变法以前就存在着一个民族资产阶级上层。⒆;实际上;,康有为的变法思想来源于中国;1;9世纪转型期的特殊阶层;,他们虽然反对专制体制;,但是由于当时尚未形成独立的民族资本主义阶层;,因而又不得不依附于专制体制中的开明官僚。正因为如此;,改良派为推动立宪所采取的行动具有软弱性。戊戌变法以前;,以康有为为代表的立宪派投靠帝党;,而帝党由于缺乏实力;,随时准备与守旧派妥协;,从而导致“新政”失败。戊戌变法之后;,他们仍然寄希望于清政府内部的改革。辛亥革命之后;,康有为又因主张帝制和复辟而不见容于新的民族资产阶级和小资产阶级阵营;,始终不可能实现自己的政治抱负。
   
  第三;,康有为对西方的立宪政治缺乏价值上的深刻认识。由于时代的局限性;,康有为对西学的认识仍然停留在“器物”论的基础上;,他还不能把资产阶级的民主政治与封建的开明政治严格区分开来。就宪法的来源看;,立宪主义包括立宪的价值学说和立宪的规范形式两方面;,其中宪法的价值尤其与资产阶级民主革命相伴生。它是一个“新开端”;,反映的是新生的获得胜利的资产阶级的利益。而康有为的立宪理想则是从社会进化论出发;,希望调和君权与民权之间的矛盾;,减缓新生力量对封建专制的冲击;,维护旧体制。因此;,康有为对宪法的理解是有内在矛盾的。一方面;,他强调宪法是“维新之始” 另一方面;,又说宪法是传统的延续;,认为中国的文教礼俗即英国的不成文宪法。;⒇;这实际上是混淆了两种传统;:民权传统和君权传统;,仅仅把它们统一在“法治主义”或者“宪法”的规范秩序当中。实际上;,资产阶级宪法之不同于“古典”的;(希腊城邦或罗马共和国时代;)的宪法;,最重要的区别就在于它们所强调的宪法的精神不同。例如;,激进的潘恩就十分强调宪法一词的政治意义;,认为宪法不仅规范政府的组织形式;,更是保护民权不受政府权力侵犯的立法。21;康有为虽然认识到民权的价值;,但是在权利的实现与权力的效率之间发生冲突时;,他就难免要为“效率”牺牲原则。例如;,在光绪二十四年五月二十八日《答人论议院书》中;,康有为说;:“君犹父也;,民犹子也;,中国之民皆如幼童婴孩;,问一家之中;,婴孩十数;,不由父母专主之;,而使幼童婴孩自主之;,自学之;,能成学否乎;?必不能也。敬告足下一言;,中国唯以君权治天下而已;,若雷厉风行;,三月而规模成;,二年而成效著”。22;在设立议院的问题上也是如此。康有为一直称赞西方的代议制;,但是他主张设立的制度局、集意院、懋勤殿等都属于君主的智囊机构;,而不是民选机构。不但如此;,议院作为资产阶级国家的权力机构;,是作为封建君权的对立物而出现于历史舞台之上的。然而;,康有为和当时中国先进的思想家往往是从“通下情”的角度来认识其作用的。这样一来;,议院的设立并不否定封建君权;,相反倒成为强化封建国家机器的有效机制。这就不可避免地导致其宪政实践的诸多两难困境。
   
   
  三、康有为立宪思想的来源
   
  休塞西尔认为;,英国近代保守主义有三个主要来源;,即人类的天生的守旧倾向、王党主义和帝国主义。撇开“人类的天生的守旧倾向”不论;,分析康有为的宪法思想发展可以发现;,康有为的立宪思想主要来自两方面;:孔教传统与“同治情结”。
   
  康有为早年思想的演变经历了一个由儒家学说到佛学、道学;,再由佛、道之学到西学的曲折过程。由于家庭环境的影响;,康有为自幼即开始接受正统的儒家教育。;1;879年;,康有为结识张鼎华;(字延秋;);,这是康有为成长过程中的一个重要转折点。从此之后;,他“舍弃考据帖括之学”;,开始阅读“西国近事汇编”;,并“薄游香港;,览西人宫室之环丽;,道路之整洁;,巡捕之严密;,乃始知西人治国有法度;,不得以古旧之夷狄视之。”;23;光绪八年;(1;882年;);,康有为自京应试返南海;,“尽释故见”、开始“大讲西学”。康有为这一时期所接触的西学;,仍然以游记和历史为主;,并没有使他放弃儒家正统观念;,而是对传统的儒教进行了“扬弃”;,做《新学伪经考》和《孔子改制考》。汤志钧在评价近代经学在中国的地位时曾意味深长地指出;:“把封建经学进行改造;,……冲荡了封建势力;,促进了思想解放。……封建统治者为了维持‘中体’;,也只能说要‘西用’ 资产阶级由‘革政’到‘革命’;,也和儒家经学有关。经学的改造;,是近代中国社会的动荡在思想领域中的反映;,而经学在近代中国还能起它‘改造’的作用;,又说明它的传统影响还是很深。”;24;
   
  由于坚持儒教正统;,康有为有意识地摒弃了盛行于近代西方国家的某些民主观念。例如;,他从中西文化渊源的不同出发;,指出;:“中西之本末绝异有二焉;:一曰势;,一曰俗。二者既异;,不能以中国之是非绳之也”。虽然他当时主要是为了批评“中国……秉礼而日弱。泰西……尊贤而能强”;,但终究认为“幸先圣之学;,深入于人心;,故时清议能维持之朝居矣。25
   
  不然;,由今之法;,不能一辛亥革命后;,他更痛心疾首地谴责;:“今之共和;,非革清朝之命;,实革孔子圣教之命;,黄帝民族之命;,故可惊可痛;,莫此为甚也。窃惟方药不论补泻;,惟在能起沉疴 政体不论君民;,惟在足以立国。盖身有老少强弱之异;,决无万应之单方;:国有历史风俗之殊;,,难全从人而舍己。若误行之;,可以死亡。今中国群医之误;,几以共和之方杀中国;,成效已毕见矣”。26又说;:“万国礼教主无不跪;,中国民不拜天;,不奉耶、会;,又不拜孔子;,留此膝何为;?”;27;这和他后来“引孔入宪”的作法是一脉相承的。
   
  康有为保守主义立宪思想的第二个来源是其“同治情结”;,这是中国的王党主义。在《七十赐寿谢恩折》(1;92;7年;)中;,康有为称;:“臣海滨鄙人;,文质无底;,虽十三世为士;,而门非华腴;,既四十岁而无闻……先帝……择臣于侧陋冗散之中;,咨臣以变法自强之业;,谕臣专折奏事;,由是感激;,竭尽愚忠。”28;此后;,当梁启超企图与革命党合作时;,康有为强烈反对;,指责梁启超辜负圣恩。康有为所主张的变法;,仍然是一种统治阶级内部的纠纷解决机制;,是一种自我“革政”;,并未上升到革命。如果说“制度局也罢;,懋勤殿也罢;,都是百日维新时康有为借以寄身;,借以参与到清中央政权中去指导变法的机构”;,29;那么在辛亥革命之后;,帝制既已被推翻;,他仍然坚持维护君主的利益;,直至策动复辟;,则充分表现出其保守的一面。
   
  最后;,辛亥革命以后政权长期处于不稳定状态;,也使康有为对共和制丧失信心。辛亥革命之后;,军阀混战、各派轮流执政;,康有为曾感慨万千地说;:“吾用法国责任内阁之制;,则总统、总理日相争轧;,黎宋卿、冯华甫、徐菊人之与段祺瑞;,至于之战德国、战湖南。甚至于军事二十一条与日本为争具;,前几亡国;,后起争裂;,幸而德败美胜;,日本解约;,否则中国亡之久矣。此法国共和制之不可行也。瑞士七总裁制广东行之;,岑、伍、孙、唐争祸至今;,瑞制又不可行矣。……十二年来号称共和;,而实共争、共乱、共杀;,以召共管而已”。30;因此;,他认为民国是以“秦始皇专制之戮;,而冒称共和;,……。”31;本来就对君主制存有怀旧之心的康有为;,经过辛亥革命后十几年的政治现实;,再次对民主共和制失去信心;,转而支持复辟帝制;,反对当时的民主共和。
   
  马克思在《黑格尔法哲学批判》中深刻地指出;:“当旧制度本身还相信而且也应当相信自己的合理性的时候;,它的历史是悲剧性的”。32;康有为是近代中国第一个举宪法的旗帜对封建专制进行质疑和挑战的学者和改革家。虽然他的改革思想具有明显的历史局限性;,但是这并不妨碍他作为近代中国宪法思想启蒙的第一人。正如卡西勒在评价欧洲的思想启蒙时认识到;,从历史上看;,尽管启蒙哲学热衷于进步;,并力图粉碎旧法律的框架;,建立新的人生观;,然而它所表现出来的基本特征;,却是屡屡返回那些哲学的老问题上去。33;这种一方面和近古和现存的秩序作斗争;,但另一方面又不断回到古代思潮和问题上去的两重性同样可以用来理解康有为在宪法问题上的局限性和进步性。进一步来看;,康有为试图结合儒家思想传统和西方立宪主义的努力虽然成为一幕“悲剧性的历史”;,但是作为一种方法;,移植和借鉴国外的法学经验;,并兼顾本国国情的思路;,却被后来的学者所继承;,直到今天也不失其现实意义。