2018关于完善渎职罪的立法思考

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　　 ; 随着我国改革开放和市场经济的发展，职务犯罪呈现严重化和复杂化的趋势，这种趋势迫切要求加强刑事法制，修改和完善刑法，调整现行刑法不适应社会发展的方面，为改革开放和社会主义市场经济的顺利发展提供有力的法律保障。
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; 一、修改和完善渎职罪是反腐倡廉的客观需要
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; 利用手中的权力和权利进行各种犯罪活动，是与国家公职活动有密切关系的严重犯罪行为，是国家工作人员腐败的表现。国家公职人员犯罪性质的严重性为历代统治阶级所关注，他们深知“禁官邪，肃官方，养廉洁”的重要性，以严刑峻法惩治官吏利用职务犯罪，维护其统治地位，如《唐律》“职制篇”规定：“诸监临主司受财而枉法者，一尺杖一百，一匹加一等，十五匹绞；不枉法者，一尺杖九十，二匹加一等，三十匹加流役”；官吏受财为人请求，受所监临财物、贷所监临财物、私役使所监临及借奴婢、牛马、车船等，都以贪赃论。。
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; 我国是社会主义国家，人民是国家的主人，国家性质决定一切国家机关工作人员都是人民的勤务员，必需廉洁奉公、全心全意为人民服务，这是他们唯一的宗旨。为确保国家工作人员队伍的廉洁性，我国现行刑法对惩治国家工作人员利用职务犯罪作了专门的规定，这些规定在刑法颁布的初期具有一定的可操作性，对遏制国家工作人员利用职务的犯罪活动，起到了应有的作用。近些年来，我国刑事立法方面对国家工作人员贪污腐败现象越来越重视，通过制定特别刑事法规对刑法中有关职务犯罪的规定作了多次的补充和修改，除80年代制定和颁布的《关于严惩严重破坏经济的罪犯的决定》、《关于惩治走私罪的补充规定》、《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》外，到90年代又先后制定了《关于禁毒的决定》、《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的犯罪分子的决定》、《关于严禁卖淫嫖娼的决定》、《关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定》、《关于惩治偷税、抗税犯罪的补充规定》、《关于惩治假冒注册商标犯罪的补充规定》、《关于惩治生产、销售假冒伪劣商品犯罪的补充规定》等。这些决定和补充规定对刑法的修改和补充主要是：1、补充了新罪名，例如在特别刑事法规中增加了挪用公款罪、巨额财产来源不明罪、隐瞒境外存款罪等；2、调整了法定刑，例如将国家工作人员索取、收受贿赂犯罪情节特别严重的的法定刑由原来“五年以上有期徒刑”调整为“无期徒刑或者死刑”；3、增设了国家工作人员利用职务之便实施分则其他章某些罪的处罚，例如国家工作人员实施刑法第118条、第152条、第171条、第173条之罪的处罚等。特别刑事法规对职务犯罪的补充和修改，增强了刑事法律的可操作性。但是也应当看到，特别刑事法规对职务犯罪的补充和修改仍然存在不足之处，如决定和补充规定对职务犯罪主体所作规定不够严密，调整后的法定刑与其他同类型犯罪的法定刑仍有不协调之处，渎职罪分类还不够明确，罪名的设置还需要作进一步调整等。
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; 近些年，许多学者对如何完善渎职罪的立法进行了深入的研究和探讨，提出了不少宝贵的意见和建议，特别是对渎职罪的分类、主体、罪名及刑罚方面的研究和探讨，可谓仁者见仁智者见智。但是，学者们对渎职罪立法完善的研究和讨论歧义颇多，[feng1] 如关于职务犯罪主体的范围，学术界就有几种不同的观点，有的学者认为，职务犯罪的主体是指国家工作人员、集体经济组织工作人员和其他依法从事公务的人员。对于集体经济组织工作人员为什么可以作为渎职罪主体，这种观点认为，集体经济所有制性质决定了集体经济组织的组织、管理、生产、经营等活动具有社会公共事务的性质,集体经济组织工作人员符合渎职罪主体的特征，因此可以成为某些职务犯罪的主体[1]。有的学者认为，职务犯罪应指国家工作人员职务上的犯罪，这种观点认为，职务犯罪主体应当排除经济组织的工作人员员，即不管是国有经济组织的工作人员还是集体经济组织的工作人员都不能成为职务犯罪的主体 [2]。由此可见，要使刑法理论成为刑事立法可靠的依据，对某些问题还需继续进行研究和探讨，以求达到理论上的共识。