2018法的创新路径的生物学启示

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　　　　摘 要：法的创新路径大致有三种：复兴旧法律、法律移植和创造新制度。分别将三种法的创新路径与生物学中的相关理论联系起来进行比较分析，试图借鉴生物学中的理论和经验对法的创新路径提出一些建议和构想。?
　　关键词：法的创新路径；遗传学；基因；法律移植；理论模型??
　　
　　1 遗传工程——复兴旧法?
　　
　　法律继承与人类遗传的机理具有相似之处，从而可以借鉴人类遗传的相关理论来推进法律继承。?
　　（1）法律继承与人类遗传的相似之处主要表现在以下几个方面：?
　　①生命和法律的形态并不是随意形成的，它们都有内在的决定因素。生命的形态由基因决定，法律的形态则由特定的社会历史条件决定。?
　　②法律继承和人类遗传都是在原有基础上的发展变化。正常的人类遗传所产生的新生命不会跟原有的生命完全一样而一定会具有自身的新特点，法律继承所衍生的新法律也是反映新的社会历史条件的产物。?
　　③从总体来看，法律继承和人类遗传的发展趋势都是向更先进的方向演化。当然，也不能排除向落后方向发展的可能性，但归根到底，倒退的法律继承和退化的人类遗传都应是历史发展的例外。?
　　（2）法律继承与人类遗传也有不同之处，我们在借鉴的过程中应予以特别关注：?
　　①生命的决定因素——基因，在常态下其本身是不变的，除非有外力干扰使之发生突变；法律的决定因素——社会历史条件，在常态下则是一刻不停的在发生变化。?
　　②人类遗传的过程基本上是客观的，不需借助外力也会自然发生和运行；法律继承则以人的积极作为为前提，需要发挥人的能动性。随着社会发展，人类遗传也开始越来越注重发挥人的能动性来改良整个物种，法律继承更是要充分实现人的价值，是法律在趋于完善的道路上不断前进。?
　　（3）根据以上分析，我们可以从以下几个角度借鉴人类遗传的积极因素。?
　　①“改良基因，培育健康后代”。在人类遗传过程中，偶尔会出现由基因缺陷导致的遗传病。这是因为突变以某种方式改变了DNA，使基因变成有缺陷的。 法律继承中“遗传病”的情况也是有的。前面提到决定法律形态的社会历史条件是不断变化的，但这种变化一般是在稳定的大环境中缓慢发生的。可是，偶尔也会出现突变的状况，是社会历史条件变得“有缺陷”从而导致衍生出“有缺陷”的法律，这样的法律并不能反过来促进社会发展和实现人类幸福，所以这样的法律继承不仅是无意义的有时甚至是对社会有害的。?
　　在遗传领域，为了培育健康后代，专家试图通过改良基因来防止和治疗遗传病。由于科学发展的阶段性，我们还有很长的路要走，有很多的难题需要攻克。但是，现阶段专家已经发现很多可以防止基因突变的办法来“防范遗传病于未然”。法律继承可以借鉴这一思路。一方面，面对已经发生突变的社会历史条件，我们要抓住社会发展的根本实质，切莫根据“有缺陷”的社会历史条件制定出“患有遗传病”的新法律；另一方面，在社会稳定发展的过程中，我们要时时注意到可能发生的突变，积极调整，改良“社会基因”，培育出“健康”的新法律。?
　　②注意防癌，阻止不良继承。癌的特点是不受控制的细胞分裂，产生肿瘤或“不停的生长”。癌遗传学最初发现一些病毒在感染动物细胞时能引起肿瘤，这些病毒带有癌基因，这些基因具有将正常动物细胞转变成癌细胞的能力。在法的继承过程中，也有可能产生“癌基因”的可能性。由于法律本身具有稳定性，一旦制定后不会轻易更改。可是如果在继承过程中在吸取旧法律积极因素的同时，还不当的继承了某些不合理因素，那么这些不合理因素就相当于“癌基因”，它会在新法律中发挥自身的消极作用，将其不良影响扩散至整个法律体系，阻碍社会发展。所以，继承法律时，一定要对旧法律作全面而精准的考察，坚决摒弃到一切不利因素。?
　　
　　2 医学移植——法律移植?
　　
　　“法律移植”的概念本身就是从医学领域中引入的，所以自然与医学上所称的“移植”具有共通点，主要表现在二者都存在“自身抗体”、“排异反应”等问题。而二者的不同点则在于医学上的移植通常是为了受体的利益并为受体所接受的，而法律移植除了自愿、能动的接受外，还存在被强制移植的情况。例如中国历史上的晚清社会，就是一个典型的被强制接受法律移植的时期。?
　　法律移植应该注意两个大问题：?
　　（1）克服“排异性”——法律的本土化。?
　　为了防止被移植过来的器官产生“排异反应”，我们首先应该自身的机体进行相应调整，使移植过来的器官能为我们的身体所兼容。对于法律移植来说，就是应对“被植入”社会的制度进行调理，使“植入”的法律能适应新的社会环境，即法律的本土化。法律本土化过程中对自身社会环境的调整在法律移植中起着根本性的作用，否则，“被植入”的法律得不到一个适合生存的环境，产生的排异反应最终可能导致整个机体的死亡。?
　　为了使法律本土化达到较理想的效果，最理想的办法是在对本土既存的社会环境的调整和对即将“被植入”法律的调整中间找到一个最佳契合点，使二者在互相融合后能够和睦共处，这对进行“移植手术”的法律人提出了以下两个要求：?
　　①“本土本位主义”。法律移植的目的，是为了借鉴外来的法律来解决本土自身存在的问题。既然是为了自身的完善，那么在移植之前，就必须全面考察本土的经济、政治、历史、文化现状，充分了解自身的缺陷和需要。对自身微调的目的是要减少被植入法律引起的排斥反应，而绝不是为了新法律的存在而改变自身的本质属性。?