2018倒签提单在国际贸易实践中的风险控制研究

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倒签提单在国际贸易实践中的风险控制研究
一、倒签提单的定义与产生现状
　　倒签提单（ANTI-DATED B/L）是指海上运输中，承运人在货物装船后签发提单时，应承运人请求，签发日期早于货物实际装船日期的提单。[1]托运人为顺利结汇，往往以出示保函、请求承运人等方式，要求将提单的签发日期提前，使承运人出具倒签提单。结合我国贸易实践，探讨在倒签提单发生后，当事人如何通过合法而有效的手段保护自己的权益，控制风险，具有较强的现实意义。
　　二、倒签提单产生的原因
　　（一）托运人方面的原因
　　在托运人方面表现为托运人没有在合同规定的时间内备妥所托运的货物或者说托运人没有及时向港口、海关、检疫和其他主管部门办理货物运输所需要的各种手续，从而导致货物实际装船日期要晚于信用证所确定的装运期限。因此，托运人为求提单符合信用证的要求，以便能够顺利拿到货款，往往会出具保函要求承运人签发倒签提单。
　　（二）承运人方面的原因
　　在承运人方面的原因是承运的船舶延误了船期，使得船舶到达装运港后剩下的装运期不能够使货物按期装船完毕。相对托运人而言，如果宣布解除合同，重新租船或定舱托运买卖合同中的货物，在时间费用上往往变得十分困难，而承运人因为自身的原因，就会在货物装船完毕后，签发倒签提单。
　　（三）收货人方面的原因
　　买方有时候不能及时办理货物进口手续，但又不想违反货物买卖合同或支付修改、重开信用证多出的费用，也有可能要求卖方延期发货， 进而要求承运人倒签提单。
　　倒签提单发生的根本原因在于信用证付款的独立性原则。信用证付款方式下，付款行只负责审核单据与信用证的表面是否相符， 即所谓的 镜像原则， 并不负责查验货物， 辨别单据真伪， 审核单据内容的真实性，了解当事人的诚信、资信等。这样， 即使提单上批注的装船日期不是实际的装船日期，只要向银行提交的单证表面符合信用证要求， 一般就能顺利结汇， 这是倒签提单不能完全杜绝的根本原因。[3]
　　三、倒签提单面临的主要风险
　　（一）侵权风险
　　1.倒签提单的违法性
　　《联合国国际货物销售公约》规定：托运人（卖方）违反装运期，构成根本违约，买方有权撤销合同。《海牙规则》、《汉堡规则》及我国的《海商法》 规定：货物装船后，承运人应给托运人签发已装船提单；承运人只有忠实履行了各项法定义务才能享受免责和责任限制的权利。可见，合理、真实地签发提单是承运人必须履行的具有强制性、隐含性的义务。倒签提单是托运人、承运人共同的违法行为。
　　2.行为人主观上有无过错
　　倒签提单多是在托运人促请或提呈保函的情况下由承运人签发的，也不排除承运人为多揽载， 主动倒签提单的情况。如果收货人提起共同侵权之诉，则他有义务就托运人和承运人存在共同欺诈的故意承担举证责任。收货人要证明承运人存在欺诈比较容易，买方通过调查或证据保全措施，如查看航海日志、载货清单以及与正本提单相关的大副收据、理货报告、工班表、装船纪录及相关的理货单据，取得初步证据证明承运人倒签提单后，及时采取诉前财产保全措施。但是， 收货人要追究托运人的侵权责任比较复杂，必须证明托运人参与了欺诈。英美日法律不承认保函的法律效力，造成举证相当困难。我国采取的是有条件地承认善意保函有效的原则，保函构成受益人（托运人）直接参与欺诈的证据。[2]
　　3.损害事实是否存在
　　侵权责任主要采取损害赔偿的形式，损害赔偿的前提是有损失的发生，收货人必须能提供自己所受损害的证明。收货人的损失一般包括：货物跌价损失、连锁性违约赔偿等。如果没有造成或及时挽回了收货人财产上的损害，损害事实就难以认定。
　　4.倒签提单与损害事实间有因果关系
　　倒签提单与损害事实的发生存在因果链条。必须有证据证明，倒签提单造成了延迟交货，正是延迟交货导致了损害事实发生。
　　（二）违约风险
　　1.托运人的违约风险
　　如果实际装船日期既违反合同中装运期规定， 又违反信用证装运期、交单期、效期的规定， 收货人可以凭合同或信用证起诉托运人。实务中，大多数情况下，倒签提单违反信用证规定但并不违反合同约定， 合同对装期的规定一般很长，如 SHIPMENT FROM MAY TOAUGUST、 NOT LATER THAN。很少有外销合同快到期了才开来信用证。此时， 倒签提单不能以违约起诉托运人， 只能以信用证欺诈起诉。
　　2.承运人的违约风险
　　从理论上来说，提单并不是运输合同，只是合同的证明的一种书面文件，依据是提单缺失作为经济合同的要件，如提单不是双方合意的产物，履行在前签发在后等，但实践中是将提单视作合同，承运人及托运人双方的权利和义务、责任和免责等靠提单条款的规定、约束、限制。
　　实际判例里，大多数国家将提单视作承运人与收货人、提单持有人之间的合同，只不过将提单和运输合同（或订舱单）看作两种不同性质的合同以及在冲突法规则下赋予它们不同地位。即如果提单的内容与运输合同的内容不冲突，提单条款对双方具有约束力；如果提单的内容与运输合同的内容不一致，则以运输合同为准。倒签提单是承运人违反提单的默示条款即装船后签发提单的义务，所以承运人应负违约责任。还有一种观点认为，追究对方违约责任的前提是当事人之间存在有效的合同关系，因欺诈而订立的合同或无效或可撤销。因此，收货人与承运人之间的提单合同关系并不成立，收货人不能追究承运人的违约责任。根据倒签提单下货物最终装上船的事实，承运人违反的是合同法规定的强制性义务，承运人对这种根本性违约行为所引起的法律后果一般承担无效合同责任。