2018对执行权的思考与探讨

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　　　　摘要：执行机构是执行中各种问题的主导因素，而改革执行机构的突破口在于对执行权的认识。对执行权的定位，基于社会契约论的有关思想探讨了执行权的来源，并倾向于以综合性权力说来解释执行权的性质。在此基础上，我国司法实践中存在的执行问题也可以从这两方面进行研究和完善。
　　关键词：执行权；来源；性质；问题
　　
　　1　对执行权的定位
　　
　　执行权是指行政机关行使国家强制力，强制债务人履行义务，从而实现债权人权利的权力。执行权的定位问题是民事强制执行制度的核心。以下将从两个层面对此进行探讨；第一是民事执行权的来源问题，第二是民事执行权在国家权力结构中的位置。
　　民事执行权的来源问题与民事执行权的主体密切相关。通说认为，国家是民事执行权的主体。但“权力也是一种权利”，是一种特殊形式的权利。权力的合法性来源于权利，权力又是实现权利的保障。从执行权的概念来看，国家强制力的使用，是为了实现债权人在私法上的权利。而执行程序的启动，需经债权人的声请并以执行名义为基础。在此。作者想在债权人说、国家说与折中说之外援引社会契约论的有关思想，对民事执行权的来源进行设定，即公民个人让渡自身权利于国家以形成权力，国家通过执行权的行使保护公民依法享有的民事权利。
　　关于民事执行权在国家权力结构中的位置，也就是执行权的性质问题，理论界争议较大。其中的主要观点有：
　　(1)司法权说。一种理由是根据民事执行是由法院实施的事实，认为执行权为司法权。另一种说法则是，执行行为是审判行为的延伸；完整的司法行为由审判行为和执行行为共同构成。
　　(2)行政权说。这种学说认为，执行和审判是两种不同性质的工作，执行行为具有确定性、主动性、命令性、强制性等行政活动的特点，与司法行为区别显著。
　　(3)司法行政权说。执行行为兼具双重属性，一方面具有不同于审判工作的行政性，另一方面又不同于一般意义上的行政行为。
　　(4)综合性权力说。这种学说看似与司法行政权说颇为相像，但没有后者刻意拼凑之感。它认为，行政权是一种复合性的权力，部分属于司，法权，部分属于行政权。司法权与行政权的有机结合才构成完整意义上的执行权。
　　(5)独立的国家权力说。这种学说认为，执行权既不是纯粹的司法权，也不属于纯粹的行政权，而是处于司法权与行政权之间的一种相对独立的边缘性的国家权力。
　　综合以上各种观点，作者比较倾向于综合性权力说。
　　首先，前两种学说都是从执行行为的性质来判断执行权的性质。虽然在某种程度上，行为的性质可以反映权力的性质，但行为是在权力之下做出的，先有权力而后有行为。这种分析方法显然本末倒置了。
　　其次，第三种学说不论从“司法行政权”这一名称的语法结构上进行分析，还是从学说内含来看，其重点和实质均是落在“行政权”上。只不过这种“行政权”较为特殊，是在法院内运行的，是为实现审判职能而存在的，因而兼具了司法权的属性。
　　第三，随着三权分立的理论付诸实践，近现代民主国家的权力逐渐分化为立法、行政和司法三个部分。虽然孟德斯鸠并没有对其提出的三种权力的内容做明确、具体的说明，他的后继者们也没有进行过全面的描述，但作者认为，在权力运作相对稳定的情况下，不宜创设所谓的第四种国家权力。这种为强调执行权独立性的观点将打破现行的权力模式。影响到国家和社会生活的各方面。因此，采用“独立的国家权力说”较为不妥。
　　综合性权力说则避开了以上问题。另外补充两点理由进行说明。
　　(1)孟德斯鸠的分权思想不仅没有明确三种权力的具体内容，也并非意指完全的、彻底的分权。事实上，三种权力在实际运作中经常存在着交叉，它们所对应的国家职能之间更是难以区分出界限。(2)作者认为，实践中“重审轻执”的困境主要归因于没有彻底实现审执分离。审执分离应在两个层次上进行。从较广泛的意义上说，整个民事诉讼程序应划分为审判和执行两个阶段，相应的负责机构或人员应当有所分别；单独就执行程序而言，负责执行与负责裁判的人员也应分开。为确保审执分离的实现，应该把执行权区分为不同的部分，而不是单方面地倾向司法权或侧重行政权，或将两者混同行使。因此，以“综合性权力”来界定执行权较为合适。