2018高校与学生之间的法律关系分析

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　摘要：为实现依法治国和依法治校，进一步推动大学章程的制定，厘清高校与学生之间的法律关系显得尤为关键。高校除了享有行政权力、内部事务管理权和学术自由权之外，其作为民事主体还享有广泛的民事权利。高校仅在行使法律法规授予的行政权力时，与作为行政相对人的学生之间形成的是行政法律关系。校生之间形成的除行政法律关系之外的法律关系，交由民法调整有其必然性和重要性。高校与学生之间的行政法律关系和民事法律关系在绝大多数情况是泾渭分明；但是，在特殊情况下，行政法律关系与民事法律关系的调整范围也存在重叠。　　关键词：高校自主权；行政法律关系；民事法律关系　　中图分类号：D922.16文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2015）32-0027-05　　作者简介：赖真妮（1994-），女，福建泉州人，暨南大学法学院本科生，担任广东省大学生创新实验项目（1055914022）《以高校与学生的法律关系为视角探索处理学生宿舍管理纠纷的新思路》的项目负责人。　　在全面推进依法治国的总目标的指导下，如何实现依法治校越来越受到社会和学界的重视。在此影响下，各大高校纷纷启动大学章程的制定和实施，而大学章程的制定本身就涉及高校和教育主管部门、教师、学生、社会等多方的关系，因此，厘清各方的权利义务关系对于制定合理和可操作的大学章程至关重要。本文将针对学界争议较大的高校与学生之间的法律关系，从高校自主权出发，在批评借鉴现有的关于高校自主权内容的学说的基础上，厘清其内部权利（力）结构，从而为界定校生法律关系奠定基础。　　一、学界关于高校与学生法律关系的观点　　当前，探讨校生法律关系主要有两条路径：一是仅在法律关系层面上探讨，主要包括纯行政法律关系说、纯民事法律关系说和双重法律关系说；二是从高校的法律地位出发探讨校生之间的法律关系，比较具有代表性的是特别权力关系理论和公务法人理论。　　笔者认为，三大学说都有不足之处。纯行政法律关系说，从行政授权的角度出发，认为学校有教育权，并根据高校在学籍管理、学位授予和教育教学方面的明确授权认定高校与学生之间是行政法律关系。一方面，该学说有以篇盖全的嫌疑，另一方面，该学说对于教育权的范围也未进行深刻的探讨。纯民事法律关系说，虽然捕捉到了我国高校体制变革的新气象，肯定了在市场经济的影响下校生之间所形成的民事法律关系，但是该说为了追求学说的整体性，而将国家调控的学籍管理、学位授予和招生入学等方面试图交由合同法来规制，提出了特殊形式的教育消费合同关系。这与我国的实际情况，以及未来长期的教育改革方向并不相符。至于双重法律关系说，其实是在否定上述两种学说的基础上提出来的，比较符合我国当前的教育体制和未来教育改革的方向，有一定的合理性；但是，该说对于行政法律关系和民事法律关系的界分又无能为力，未能提出一个具有操作性的界分标准，这也导致其招致诟病。　　而两大理论也难以实现本土化。特别权力关系理论认为高校的自主权应当受到司法审查[1]。然而，该说有两点不足：（1）该学说只着眼于对高校行政主体法律地位的讨论，对于高校的行政权力与其行政主体地位的关系、高校自主权与高校行政权力的关系都未涉及；（2）持该观点的学者忽略了我国社会主义市场经济的发展和1995年以来的高等教育制度改革给校生之间的法律关系带来的新特点。这使得特别权力关系理论在中国社会变革的浪潮中遥遥欲坠。而公务法人理论最重要的一个特点，即肯定了公务法人与其利用者之间既存在普通民事法律关系，也存在行政法律关系。[2]虽然大多数学者也肯定了法国公务法人理论对分析我国校生法律关系的借鉴意义，但是对于高校在何种情况下以行政主体身份参与行政法律关系，又在何种情况下以民事主体身份与学生之间形成民事法律关系等问题却未在我国现行法律框架下进行深入讨论，从而难以与我国当前的司法救济制度相衔接，导致了该理论因未能本土化而遭遇空中楼阁的尴尬。　　总体而言，上述学说在探讨校生之间的法律关系时，并未着眼于一个根本的因素，即高校的行政权力。高校行政权力的存在与否及其内容，很大程度上决定了高校能否成为行政主体，在什么样的条件下成为行政主体。因此，笔者主张从高校自主权出发，厘清其内部权利（力）结构，从而通过界定高校行政权力的范围来界定校生行政法律关系的范围。　　二、高校自主权的概念、内容和来源　　高校自主权的概念，很大程度上依靠其内容和来源来界定的。而对于高校自主权的内容和来源到底是什么，我国的学者对此有不同的观点。　　（一）在内容上，由于我国教育法学研究还不成熟，学界关于高校自主权、高校的民事权利、高校的行政权力及学术自由权的相互关系，以及各个权利（力）的内容并无统一的界定而且争议相当的大。具体表现为：　　1.在高校自主权与高校其他权利（力）的关系上，有的学者将其中的一者或者数者排除在高校自主权之外[3]，有的学者将三者都囊括在高校自主权中。但是，绝大多数学者都将高校的行政权力归属于高校自主权的范围。　　2.高校自主权的具体划分依据不同。主要包括：第一，依据法律规定，特别是《教育法》第28条和《高等教育法》第3238条的规定，划分为民事权、招生权、学科专业设置权、教学权、科研开发和社会服务权、国际交流合作权、机构设置和人事权、财产管理和使用权[4]；第二，依据公权和私权来划分，公权分为学术权力和行政权力[5]，高校行使私权的行为又可分为行政辅助行为、行政营利行为和行政私法行为[6]；第三，依据其他标准，有的学者划分为民事权利、作为行政相对人的权利和公务法人的办学自主权[7]；有的学者划分为学术自由权（包括招生权和学生管理权）和行政管理权（包括教育教学权和科学研究权），而《高等教育法》、《教育法》中的机构设置权、教师管理权和经费使用权是两者的交融领域[8]。　　（二）就高校自主权的来源而言，笔者将其归纳为固有权利（力）说、法律法规授权说和政府权力下放说。　　1.固有权利（力）说：高校自主权是高校作为事业单位法人所固有的权利，随着高校的设立而产生，随着高校的终止、撤销或者解散而终止。[9]　　2.法律法规授权说：高校自主权来源于《高等教育法》、《教育法》等法律法规的授权。以尹力、石正义、秦惠民、湛中乐、吕莎莉为代表的大多数学者持这个观点。需要注意的是，一方面，由于学者们对高校自主权内容存在分歧，学者们认可的授权范围不尽相同；另一方面，绝大多数学者在行政权力的具体构成和来源方面形成主流观点，都认为高校作为法律法规授权的组织，行使行政权力，有行政主体资格，与学生之间存在行政法律关系，被授权的行政权力包括招生权、学位学历授予、学籍管理和奖励处分权。　　3.政府权力下放说：高校的自主权是政府下放给学校独立行使的行政权。[10]鉴于学界对高校自主权概念、内容、来源的争议之大，笔者在批判借鉴的基础上，对其重新进行梳理。　　首先，从概念上讲，高校自主权强调高校享有的权利（力）的独立性，尤其是独立于行政机关。从西方国家的大学发展历程来看，12世纪的中世纪大学发展史就是一部摆脱政治、宗教和世俗权力的历史；19世纪过后，科学技术的迅猛发展使得大学与社会之间相互依赖的关系日益加强，被纳入国家行政管理体系的大学开始排除国家过多干预的抗争。[11]同样，就我国高等教育发展的历史来看，高校自主权的提出是从1995年开始的，人们自此不断呼吁政校分开、扩大办学自主权。可见，高校自主权的提出强调的是高校相对于行政机关的独立性、自治性。 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生租借学校的网球场、羽毛球场，在图书馆打印和支付宿舍水电费等，都是高校与学生之间形成合同法律关系的表现。　　2.民法调整圈外法律关系的必然性和重要性　　首先，圈外法律关系交由民法调整是社会发展的必然要求。一方面，高度集中的计划经济体制退出中国后，高校也进行着后勤化改革，收缩其管理范围，将某些后勤服务承包给企业，而专司教育，以实现提高教学水平、降低了运行成本的目的。另一方面，随着公民素质的逐步提高和权利意识的觉醒，学生不再忍气吞声而是积极地捍卫自己合法权利，加之高校对于自身法律地位的认识不清、纠纷处理不合法，因此近年来校生纠纷日益增加。　　其次，该调整模式的设立有着深远的社会意义。第一，通过民法规制，明确高校与学生双方的权利义务，不仅有利于学生依法寻求救济渠道，还有利于高校正确处理纠纷、转变管理观念，最终促进和谐校园、和谐社会的建设。第二，在界定了民事法律关系的范围之后，能够无障碍对接我国现有的民事救济途径。我国具有非讼传统，因此为了实现以最低成本解决纠纷，应当允许引入申诉、调解、仲裁，将民事诉讼作为纠纷解决的最后途径，从而实现权益保障和师生和谐的平衡，提高司法资源的利用效率，如此便无需增设一些子虚乌有的纠纷调处机构。这完全符合奥卡姆剃刀原理的精神实质。　　四、结语　　在评析现有学说和研究相关法律的基础上，笔者通过剖析了高校行政权力的内部构造，圈定了以实现国家教育权为目的的高校行政权力，确定了行政法律关系的作用范围，又论证了圈外法律关系交由民法规制的必然性和重要性，厘清了校生之间的行政法律关系和民事法律关系的边界。笔者在此要特别指出的是，我们应当以辩证的观点来看待校生之间的法律关系。也就是说，当学生违反民事义务并严重影响了学校的教育教学秩序时，高校便可行使以实现国家教育权为目的的行政权力，这时，行政法的调整范围向民法的调整范围扩张，校生之间的行政法律关系和民事法律关系发生重叠。可见，高校与学生之间的行政法律关系和民事法律关系在绝大多数情况是泾渭分明；但是，我们也不能忽略在特殊情况下，行政法律关系与民事法律关系的重叠。　　依法治校正是依法治国道路上不可缺少的一部分。只有通过厘清高校的法律定位和校生之间的法律关系，并在此基础上构建合理的制度并运用合理的制度进行管理，我们才能建设充满活力而不失规矩的大学，我们的校园才会多一丝幸福感和归属感。如此一点点的努力，实现依法治校之日便指日可待！　　[注释]　　①本文所指高校为公立的普通高等学校。　　②中华人民共和国学位条例第8条第1款：学士学位，由国务院授权的高等学校授予；硕士学位、博士学位，由国务院授权的高等学校和科学研究机构授予.　　[参考文献]　　[1]湛中乐.再论我国公立高校之法律地位[A].中国教育法制评论（第7辑）[C].北京：教育科学出版社，2009.38　　[2]湛中乐.对公立大学招生争议的司法审查[A].大学招生与宪法平等中国问题与国际经验[C].南京：译林出版社，2011：269.　　[3]蒋后强.高等学校自主权及其限度[J].高等教育研究，2006，27（2）：57-61；湛中乐.再论我国公立高等学校之法律地位[A].中国教育法制评论（第7辑）[C].北京：教育科学出版社，2009.40.　　[4]尹力.教育法学[M].北京：人民教育出版社，2012：200；袁兆春.高等教育法学[M].济南：山东人民出版社，2004：203-205.　　[5]吕莉莎.从我国现实的学位纠纷看法律对高等学校权力的约束[A].中国教育法制评论（第4辑）[C].北京：教育科学出版社，2006.88.　　[6]马晓燕.论公、私法区分与融合视角下高等学校自主权的法律性质定位[A].中国教育法制评论（第6辑）[C].北京：教育科学出版社，2009：156.　　[7]石正义.高等学校法律地位研究评述[A].中国教育法制评论（第2辑）[C].北京：教育科学出版社，2003：136.　　[8]湛中乐，韩春晖.论大陆公立大学自治的内在结构结合北京大学的历史变迁分析[A].中国教育法制评论（第4辑）[C].北京：教育科学出版社，2006：50-55.　　[9]谭晓玉.权力与权利的冲突[A].中国教育法制评论（第4辑）[C].北京：教育科学出版社，2006.78.　　[10]秦惠民.高校管理法治化趋向中的观念碰撞和权利冲突当前讼案引发的思考[A].中国教育法制评论（第1辑）[C].北京：教育科学出版社，2002.66.　　[11] 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