2018绑架罪在特殊情况下的罪数认定

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　　论文摘要
; 绑架罪，是为追求非法利益为目的，不仅直接对公民人身权利和其他权利进行严重侵害，而且往往要杀害被绑架人或者以杀害被绑架人为威胁，社会影响及其恶劣，社会危险性极大，因此必须予以严惩。
  本文从探讨绑架罪的理解与适用入手，从四个方面对绑架罪在各种情况下的罪数认定做了粗浅的阐述；一、绑架过程中又劫走财物的定性。在此部分，笔者介绍了目前在司法界存在的两种对此现象不同的认识和笔者自己的观点。目前，司法界对这一现象存在两种不同的观点。一种观点认为，对于控制被绑架人后实施抢劫行为，只定绑架罪。另一种观点认为，对于行为人在控制被绑架人后实施抢劫行为的，应以绑架罪和抢劫罪并罚。并且各自阐述了理由。笔者根据不同的现象进行了分析，亮明了自己的观点，并且提出了兼容犯的概念。二、绑架过程中又以特别残忍手段致使被绑架人严重残疾的定性。此部分是刑法制定中的一个疏漏，笔者根据实践提出应根据行为人主观故意的不同，对在绑架过程中又以特别残忍手段致使被绑架人严重残疾的行为分别作出故意伤害、故意杀人、绑架等不同的处理。三，绑架过程中杀害被绑架人后又取走数额较大的财物的定性。此部分笔者阐述了自己的观点，认为根据行为人不同的表现，综合考虑案件实际情况，应分别定性为绑架一罪或绑架和盗窃数罪。四、组织罪中实施绑架的定性。此部分内容笔者分析了在间谍罪，组织、领导、参与恐怖组织罪和组织、领导、参与黑社会性质组织罪等组织罪中，绑架作为一种达到犯罪目的的手段，应任何处理的观点。
  关键词：绑架 ; 兼容犯   抢劫  
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   绑架罪是侵犯公民人身权利、民主权利罪中一种较为严重的刑事犯罪。它不仅侵犯了被害人的身体健康权、生命权、人身自由权，而且绑架所使用的暴力、威胁、麻醉和其他方法本身就危及到被害人的身体健康，其对被害人劫持后实施的禁闭、监视等，又同时剥夺被害人的人身自由权，绑架行为人的犯罪目的(勒索钱财)不能得逞，就可能会对被害人杀人灭口，又侵犯了被害人的生命权。由此可见，绑架罪是一种构成复杂的犯罪，在司法实践中表现出多样性。现仅根据绑架过程中劫取财物的不同表现，分析对绑架行为应如何定性。从司法实践来看，绑架罪罪数认定主要存在于两种情形：一是行为实施绑架过程中又实施其他犯罪行为；二是行为人实施组织罪行为的过程中实施了绑架行为。在此，拟就下列几种情形的罪数认定加以分析。
一、 ; 绑架过程中又劫走财物的定性
关于绑架过程中劫财行为的定性，目前存在不同的意见：
一种意见认为：对于控制被绑架人后实施抢劫行为，只定绑架罪。理由是，现行刑法规定在绑架过程中实施的伤害行为以绑架罪定罪处罚；故在绑架过程中对被告人实施的其他侵害行为也应由绑架罪吸收。
另外一种意见认为：对于行为人在控制被绑架人后实施抢劫行为的，应以绑架罪和抢劫罪并罚。理由是：
（一）行为人若采取暴力或以暴力相胁迫实施绑架，那么这种暴力或胁迫将是一直持续至勒索阶段的，行为人在绑架过程中实施的劫财行为，由于是以暴力，胁迫或是在暴力、胁近持续过程中当场劫取被绑架财物，故完全符合抢劫罪的构成要件。
;(二)现行刑法并未明确规定绑架行为中的抢劫行为可以被绑架罪吸收，属法无明文规定，应根据两个行为的不同性质分别定罪处罚。
(三)数罪并罚可以解决一个实践中的难题，即对已满14周岁未满16周岁的
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人实施以勒索财物为目的绑架并劫取被绑架人财物的犯罪行为的定性。根据刑法第17条第2款的规定，已满14周岁不满16周岁的人，只对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸，抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪负刑事责任，而不包括绑架罪。如果认定对于行为人在控制被绑架人后实施抢劫行为应为两罪的话，那么已满14周岁不满重6岁周的人绑架并当场劫取被绑架人财物的，就构成两个不同的犯罪，即绑架罪和抢劫罪。已满14周岁不满16岁周的人虽不对绑架行为负刑事责任，也应对抢劫行为承担刑事责任，这样就可以更好的维护法律，防止放纵犯罪。
(四)我国刑法第263条规定的抢劫罪，符合该条第1至8项情形的，可以直至判处死刑。绑架罪从重处罚，如果没有杀害被绑架人或者致死行为，至多也只能判处无期徒刑。从量刑幅度的不同可以看出，绑架中劫取被绑架人财物行为认定为绑架和抢劫两个单独行为有利于打击抢劫罪这一严重刑事犯罪。[1]
以上是在司法实践中存在的两种不同观点。司法实践中绑架与抢劫伴随发生的情形，通常有以下几种：（1）行为人事先预谋绑架人质勒索他人财物或实现其他不法要求，在控制人质的过程中又发现人质携带有财物而取走；(2)行为人出于其他原因(如限制人身自由、报复)将被害人控制，临时产生以被害人为人质勒索他人财物或实现其他不法要求的目的，又发现被害人携带的财物而取走；(3)行为人事先出于抢劫的目的，控制被害人的过程中又产生以被害人为人质向他人勒索财物实现其他不法要求的犯意，同时发现被害人携带的财物而取走；(4)行为人事先出于不明确的主观目的(或勒索或抢劫)，控制被害人后既实施了勒索他人财物的行为，又发现被害人随身携带的财物而取走；(5)行为人实施绑架人质，将人质释放，人质走出被关押地不远发现其携带的财物而强行取走；(6)行为人实施抢劫后，又产生以被害人为人质向他人勒索财物或实现其他不法要求的目的。上述几种情况，在第五种和第六种情形中，绑架行为和抢劫行为的界限比较明显，应定绑架罪和抢劫罪并罚。其他几种情形中都是在控制被害人的基础上同时存在勒索他人财物和取走被害人携带的财物两种行为。针对这几种情况的定性，有必要就某种犯罪构成要件中的部分要件(如绑架的“暴力”，抢劫罪的“胁迫”)又成为构成他罪的要件时的定性，是数罪，还是以想象竞合犯处理，抑或是按牵连犯论处，还是依其他方式处置，应当加以研究。[2]
在1997年刑法中，存在着若干不同罪种的构成要件要素存在交叉的现象，这不仅影响了对具体犯罪行为的评价，也会影响对某一具体案件的处理。如按数罪并罚处理，势必导致部分犯罪事实被重复评价，如按牵连犯处理，似乎又不完合符合牵连犯的基本特征。因此，确有必在用新的范畴来加以表述。笔者认为：此种因部分犯罪构成要件的事实发生交叉重叠而形成的犯罪形态，可称之为“兼容犯”。兼容犯具有如下特征：兼容犯仅是对因部分犯罪构成要件交叉重叠而形成的犯罪事实的理论表述；兼容犯中甲罪的部分犯罪构成要件同时又是乙罪部分犯罪构成要件，甲罪与乙罪之间存在部分犯罪构成要件的交叉重叠。兼容犯区别于结合犯、包容犯(两者可以都是对特定犯罪现象的理论概括)、法条竟合中的交叉竟合、牵连犯、独立的数罪。兼容犯的处罚，不能实行数罪并罚；伺时，在立法上大多未对兼容犯象包容犯一样配置独立的法定刑(刑法第239条对故意伤害被绑架人致人死亡或杀害被绑架人配置独立法定刑的，应严格执行)，；所以也不能作为单独的一罪处理。笔者认为，基于刑法分则条文设置的罪状所表述的犯罪构成要件要素交叉、关联的现象普遍存在，对没有象刑法第239条一样配置独立法定刑的，有必要从理论上提出较为合理的统一处罚原则。既然牵连犯都考虑到牵连关系的存在而不实行数罪并罚，作为兼容犯毕竟存在部分犯罪构成要件事实的重复评价，因此，兼容犯的处罚原则，至多可参照牵连犯的处罚原则“择一重从重”来进行。
根据兼容犯的处罚原则，对绑架过程中劫财行为的定性，应根据犯罪事实择一重从重处罚。此处存在的一个问题是，在绑架过程中劫取被绑架人巨额财物的情形中，若绑架行为本身不符合刑法第239条判处死刑的加重要件时，而抢劫行为符合刑法第263条第4顼判处死刑的条件，按照兼容犯“择一重从重处罚”的原则，上述情形应定抢劫罪并判处死刑，是否违背立法者强调保护犯罪嫌疑人合法权益的立法宗旨。笔者认为，单从绑架罪的罪状设置和法定刑的配置来看，似乎可推知立法者强调只要行为人没有在绑架过程中致被绑架人死亡或者杀害被绑架人
的，就不能判处死刑。但是，此点也不能过于绝对化，行为人在绑架过程中劫取被绑架人财物数额巨大必需判处死刑的，还应判处死刑。这体现了从严打击严重抢劫的立法初衷唇既然罪责相适应原则是刑法总则条文，制约刑法分则条文，同时，上述情况以择一重处的原则采定性又不违反罪刑法定原则，那么，上述情形以抢劫罪判处死刑是合理的。[3]
基于上述兼容犯的论述，对于在绑架过程中同时实施了其他含有暴力、胁迫等方法构成要件的犯罪的定性，在刑法没有特别规定的前提下，均可按照兼容犯的择一重处罚原则采处理，而不实行数罪并罚。此外，司法实践中存在的先捆绑抢劫，后继续捆绑勒索的情形，有别于在绑架过程中临时发现被绑架人携带的财物而予以取走的情形，因为前者是在实施抢劫行为后，又产生绑架勒索的故意，属于明显的两个相对独立的行为阶段，因此，此种情形应直接定抢劫罪和绑架罪，实行数罪并罚，而不按照兼容犯的处罚原则进行处理。
二、绑架过程中又以特别残忍手段致使被绑架人严重残疾的定性
刑法第239条规定的绑架罪的加重要件只包括两种情形：一是绑架过程中致被绑架人死亡；二是绑架过程中杀害被绑架人。立法者强调只有被绑架人出现死亡，才处绝对的死刑。显然，立法者未对“绑架过程中以特别残忍手段致人重伤，造成严重残疾”的情形如何处罚做出明文的规定，这样难免会引起司法适用的不统一。
笔者认为：从行为人主观上来说，“绑架过程中以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾”包话两种情形：一是行为人主观上具有伤害的故意，客观上在绑架过程中以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾；二是行为人主观上具有杀害的故意，客观上在绑架过程中以特别残忍手段实施杀害行为，但因某种原因没有达到杀死被绑架人的．目的，但又造成被绑架人户重残疾的重伤。根据上述“兼容犯”的论述，第一种情形应以故意伤害罪定罪，并依照刑法第234条第2款来量刑。理由是，从法定刑的比较来看，绑架罪(未出现死亡结果，只能适用第一档法定刑)的法定刑是“处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”，
故意伤害罪(以特别残忍手段致人重任造成严重残疾，适用第三档法定刑)的法定刑是“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，显然，前者的最高刑“无期徒刑”低于后者的最高“死刑”，按照择一重从重处罚的原则，应以故意伤害罪定罪处刑。第二种情形应视被绑架人未死亡的原因是行为人意志以外还是意志以内，分别以故意杀人罪(未遂)定罪并依照刑法第232条第一档法定刑量刑，或者以绑架罪(既遂)定罪，并依照刑法第239条第一档法定刑量刑。理由是绑架过程中杀害被绑架人，出于行为人意志以外的原因没有导致被绑架死亡的，不能适用第二档法定刑，那么，若定绑架罪，最高刑就只能处无期徒刑，而按故意杀人罪处理，则可能被判处死刑，即使行为人有犯罪未遂的情节，依照刑法第23条第2款的规定，也可以不从轻或减轻处罚，仍可以判处死刑，因而根据兼容犯的择一重从重处罚原则，应定故意杀人罪，量刑时再综合考虑犯罪未遂的情节和兼容犯的择一重处罚原则，但是，若被绑架人未死亡的结果是基于行为人意志以内的原因，那么，行为人就存在犯罪中止的情节。若依然定故意杀人罪(中止)；则依照刑法第24条第2款“对于中止犯，造成损害的，应当减轻处罚”的规定，就只能在刑法第232条第一档法定刑，死刑，无期徒刑或有期徒刑以下处刑，最高只能外十年，若定绑架罪(即遂)，最高可处无期徒刑，因而根据兼容犯择一重处罚的原则，应定绑架罪，量刑时再综合考虑犯罪中止的情节并从重处罚。[4]
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