2018国家赔偿之外的公共负担(1)

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　　　[摘要]
　　公共负担平等理论肯定了国家的无过错责任原则，使得公共负担可以涵盖国家非法侵权造成的国家赔偿，国家非违法行为导致的国家补偿，突发自然和社会事件引发的偶然性公共负担，保证社会安全的社会保障，以及平衡发展的转移支付。  http://

　　[关键词]公共负担 国家赔偿 国家补偿  http://
　　一、公共负担平等理论  http://

　　公共负担平等理论是法国资产阶级革命的成果之一，由《人和公民权利宣言》第13条明确规定。所以可以肯定的说，“公共负担”是一个法律术语，而公共负担平等是一个重要的法学理论。  http://

　　公共负担平等理论的核心内容是：政府（国家）活动是为公共利益而实施的，因而应由社会全体成员平等地分担费用。[1]公民个人由于政府（国家）活动而遭受的损失，是一种法外负担，根据公平正义的一般法理，理应由国家利用全体纳税人交纳的税金实行公共负担。  http://
　　有学者认为公共负担平等理论的弱点是：它不把国家赔偿看成是一种违法侵权的后果，而是看成公民普遍义务的平衡。[2]但事实上，国家与政府在理论上可以界定的很清晰，但是实践中却很难分清彼此，国家职能最终还是依靠立法、行政、司法三种政府机关来实现。国家侵权在更多的时候是政府行为，国家责任。而且，无论是普选和还是间接选举产生的政府都是民主的结果，过程的民主需要结果的民主，选民需要对其选出的政府的公共负担责任进行平等担当。  http://
　　二、国家赔偿的法定范围  http://

　　任何一种赔偿都是对行为后果补救，无行为、无损失则无赔偿。所以《中华人民共和国国家赔偿法》并没有针对抽象的立法设定国家赔偿责任，只针对具体的行政和司法设定了国家赔偿责任。  http://
　　行政赔偿是指行政机关及其工作人员在行使行政职权时，违法侵犯公民、法人和其他组织合法权益并造成损害，由国家承担赔偿责任的法律制度。  http://
　　司法赔偿是指司法机关及其工作人员在行使侦查权、检察权、审判权和监狱管理职权时，违法侵害公民、法人或者其他组织的合法权益并造成损害，由国家承担赔偿责任的法律制度。  http://

　　由此可见，国家赔偿实际上政府实施非法行为，国家承担赔偿责任。但国家并非私法上赢利机构，它只能以所有纳税人交纳的税款来对受害人进行赔偿，这实际上是一种最为典型的公共负担。  http://
　　三、国家赔偿之外的公共负担的必要性  http://
　　国家赔偿仅仅解决了国家非法行为导致的公共负担问题。除此之外，国家的非违法行为会导致国家补偿，国家确保社会安全需要建立社会保障制度，国家为平衡地区发展要建立转移支付制度。所有这些都是国家赔偿之外的公共负担表现形式。这些公共负担的存在具有重要的价值。国家补偿可以对受国家非违法行为影响的受害人进行补偿。可以有效解决移民、拆迁、重大疫情控制等公益性问题。  http://
　　社会保障可以保障特定公民的基本生存权，从而确保社会和谐稳定，保证社会健康发展。  http://

　　转移支付可以平衡国家不同地区之间的协调发展，一方面可以缓和东部工业地区与中西部原料产区之间的利益冲突；另一方面可以实现对农业、教育、科技等产业进行扶助。  http://

　　四、国家赔偿之外的公共负担  http://
　　（一）国家补偿  http://
　　与国家赔偿一样，国家补偿也是以政府行为的存在为前提，没有行为就谈不上补偿，没有损失也谈不上补偿。这对任何一个以汉语为母语的中国人是不难理解的，只不过导致国家补偿的行为是非违法行为而已。所以，国家补偿是指国家对政府非违法行为造成公民、法人、其他组织损失而对受害人进行救济的制度。  http://
　　我国宪法确立了国家补偿的基本原则，第十条第三款规定：国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。第十三条第三款规定：国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。  http://
　　从字面上来看，宪法规定的国家补偿仅限于征收和征用两种政府行为。但实际上这应当被看作一种宪法精神，在不违背宪法有关国家补偿的基本精神前提下，允许单行法设定各种关于准征收或准征用的国家补偿制度。另外，随着国家补偿理论和国家补偿立法的发展，国家补偿的范围会不断拓展，所以如同国家赔偿一样，不应当把国家补偿过于严苛的限定为“有法律规定”这一要件。[3]  http://
　　我国大量的单行法规定了国家补偿的内容。如：《外资企业法》第5条规定：国家对外资企业不实行国有化和征收；在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，对外资企业可以依照法律程序实行征收，并给予相应的补偿。《野生动物保护法》第14条规定：因保护国 家和地方重点保护野生动物，造成农作物或者其他损失的，由当地政府给予补偿。补偿办法 由省、自治区、直辖市政府制定。《土地管理法》规定了更为详细的国家补偿制度。  http://

　　《国家赔偿法》明确了国家赔偿的范围。但我国没有制定国家补偿法，所以国家补偿的范围还需要进行大量的理论探讨。  http://

　　如前文所述，国家补偿是对非违法行为造成的损失的救济。就国家的行为来看，纯粹的国家行为更多时候是国际法上的概念，[4]真正以国家的名义实施的行为主要有战争行为、外交行为，在这两方面，国家是否因其行为而对内国公民、法人、组织实施补偿，存在疑问。但是对于移民、拆迁、违反公法契约、合法干预公益事件、控制紧急状态、公务紧急避险、危险行为等政府行为。由于，这些行为在根本上是以维护公益为目的的合法行为，应当由国家进行补偿。比如为了防止SARS的扩散而实施隔离治疗，为了防止天花而强制接种，为防止禽流感传播而对家禽进行扑杀，这些都是合法的行政行为，如果造成了损害，国家应当进行补偿；此外政府设立核电站等危险行为造成的损害也应当进行国家补偿。  http://
　　由于我国国家补偿理论基础应是在“谁得益、谁补偿”原则指导之下的公共负担平等说。[5]所以允许国家补偿不以国家行为存在为前提的例外，这一点类似于民法上的无因管理，虽然政府没有行为，但是公民对国家的公共事务实施了无因管理，国家应当对无因管理人进行补偿。  http://

　　（二）社会保障  http://

　　社会保障（Social Security）是国家为了保障社会和经济发展而依法建立的，在公民由于年老、疾病、伤残、失业、灾害、战争等原因而发生生活困难的情况下，由国家和社会通过国民收入分配，提供物质帮助，以维持一定生活水平或质量的法律制度。[6]  http://