2018商业特许经营法律规制研究

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　　[摘要] 特许经营是一种新型的商业经营模式，在市场经济中却已显示出不可忽视的重要作用，成为经济领域中一大热点；然而与此同时，由于我国市场经济尚不完善，相关法律缺失，特许经营发展过程中也产生了许多问题，建立一个完善的特许经营法律规制体系已经刻不容缓。本文围绕特许经营法律规制体系的建构展开论述，希望通过探究特许经营法律规制的必要性，提出笔者对建立我国特许经营法律规制体系的设想，以期对我国特许经营立法提供一点参考意见。
　　[关键词] 特许经营 知识产权 法律规制
　　
　　我国《商业特许经营管理条例》第三条：特许经营是指是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。
　　特许经营起源于封建社会时期的政府特权，不论在中国还是在国外，最初的特许经营都是由政府当局实施的一种权利的授予。发展到近现代，特许经营从政治领域扩展到了文化教育领域（如奥林匹克特许经营）以及经济领域（如商业特许经营），尤以商业特许经营最为广泛和重要，实施特许经营的主体不再局限于政府，而特许经营一词也更多地用来指称市场主体的经济行为。本文要讨论的也正是商业特许经营。
　　
　　一、特许经营法律规制必要性的具体分析
　　
　　对特许经营进行法律规制是政府干预经济的体现，至少可以从特许经营自身、完善我国市场经济体制和履行入世承诺、适应经济全球化发展趋势等三个方面来说明法律规制的必要性。
　　1.对特许经营进行法律规制是特许经营自身发展的必然要求
　　特许经营自身具有两面性：一方面它具有强大的制度功能，另一方面它又可能产生限制竞争的效果，并且无法凭借市场自身的力量完全克服。正是特许经营自身的这种两面性决定了应对其进行法律规制。通过法律对特许经营的规制，可以规范特许经营自身，同时为其创造秩序良好的市场环境，从而既能发挥其优越性，又可以将其内在不足限制在最小范围内。要充分发挥特许经营的制度优势，需要由法律创造一个公平竞争、秩序良好的市场环境。
　　2.对特许经营的法律规制是完善社会主义市场经济体制的需要
　　与直营连锁等商业经营模式相比，特许经营具有低成本、规模化、发展快、高附加值的特点，是一种现代化的商业流通机制，而且特许经营涉及行业面宽，地域性广，在市场经济中占有重要地位。但是，由于缺乏有效的法律规制，特许经营尚未走上健康发展之路，反而产生了许多负面效应。下面笔者就从特许经营对市场经济的积极作用和负面效应两个方面进行分析。特许经营在市场经济中发挥着广泛而显著的积极作用。具体表现：有利于净化市场，规范市场经济秩序。能够创造就业岗位，缓解就业压力。能够吸引个人投资，充分利用社会资源。有利于促进中小企业的发展。特许经营是充分利用和深层开发我国企业无形资产的重要方式。 可见，特许经营对于我国的市场经济有着巨大的现实意义，但是目前由于市场经济体制不完善，以及法律规制的缺失，其发展也产生了许多负面影响，因此，加快特许经济立法进程已刻不容缓。
　　3.对特许经营的法律规制是履行WTO承诺、适应经济全球化发展的需要
　　我国已于2001年12月正式成为WTO成员国，按WTO的分类，特许经营属于分销业的四个部分之一，中国将在加入WTO后三年内逐步取消对外国特许商的限制。中国入世承诺中关于分销的内容第三项是关于特许经营的：允许外国公司从境外向中国企业授予特许权，不允许在中国境内的外商投资企业向其他企业授予特许权，3年内取消特许经营的限制。即是说，2004年底是中国对外资开放特许经营的最后期限，届时，外国企业与外商投资企业都可以在中国开展特许业务。特许经营作为一种在国外己经成熟的经营方式，将成为外商、外资在中国实现低成本扩张的利器，众多国际特许企业必将涌入中国。外商的进入，不仅有利于吸收国外特许经营的先进技术和成功经验，还可以为国内特许企业制造竞争压力，促使其经营行为走向成熟规范。完善特许经营法律法规，一方面可以为外商进入中国提供法律支持，另一方面也能够为国内国外特许企业创造公平竞争的市场法制环境。
　　
　　二、我国商业特许经营立法现状
　　
　　从我国特许经营的发展现状及未来趋势看，现有的法律环境远远不能满足特许经营快速发展的需求。总的说来，我国目前对于特许经营缺乏全面有效的法律规制，主要表现为以下几个方面：
　　1.现有的相关法律法规不完善，缺乏专门的特许经营法律法规
　　我国现有的特许经营法律法规很不完善，尚不足以保障特许经营活动在该领域内有法可依。目前，我国没有一部专门的特许经营法律或法规，仅由少量规章以及可类推适用的法律、法规来规范特许活动。在现有可适用于特许经营的法律法规中，很少有针对特许经营的特殊规定，例如修改后的《商标法》、《专利法》及其实施条例中都未对特许经营中关于注册商标、专利的许可使用作出专门规定。这些情况无疑不能适应特许经营的要求，不足以有针对性地解决特许经营发展中产生的法律问题，难以保障特许经营建康有序的发展。
　　2.现行规定层次和效力较低，可操作性差
　　到目前为止，我国涉及调整特许经营的规范性文件主要有：1996年国内贸易部、国家技术监督局颁布的《关于加强连锁店登记管理有关问题的通知》；1997年国内贸易部颁布的《连锁店经营管理规范意见》；1997年国家工商行政管理局颁布的《关于连锁店登记管理有关问题的通知》；1997年国家经贸委、国内贸易部、文化部、邮电部、国家新闻出版署、国家工商局、国家烟草专卖局联合颁布的《关于连锁店经营专营商品有关问题的通知》；1997年财政部颁布的《企业连锁经营有关财务管理问题的暂行规定》；1997年财政部、国家税务总局颁布的《关于连锁经营企业增值税纳税地点问题的通知》；1997年国内贸易部颁布的《商业特许经营管理办法(试行)》；2007年国务院通过的《商业特许经营管理条例》。这些规范性文件仅仅是一些部门规章甚至一般性文件，在实施过程中效力过低，对法院审理案件也只具有参照意义，难以对特许经营的发展起到有效的规制作用。
　　3.现行法律法规规章之间缺乏联系、衔接和协调
　　现行的法律法规间缺乏联系性、协调性和衔接性，甚至相互矛盾，难以构成一个完善的适应特许经营特点的法律规范体系。现行相关法律法规与特许经营内在要求的冲突主要体现在以下几个方面：第一，关于企业名称登记的冲突。特许经营要求整个体系保持统一，包括各加盟店使用同一名称。而且《企业名称登记管理条例》对企业名称的保护地域仅限于一个工商登记主管机关辖区（一个区或一个县），造成很多特许企业商号在当地被抢注而使当地的受许人开店受到阻碍，这对于特许经营的发展极为不利。第二，商号与注册商标重叠的冲突。由于商标专用权和企业名称权分别受《商标法》及《企业名称登记管理规定》的规范和调整，并且这两部法规之间又没有明确具体的衔接性规定，因此，极易使不正当竞争者有机可乘。特许企业的“商号”有时与“商标”是重叠的。但如果该特许企业商标中的文字，已被人抢先登记作为当地企业名称中的商号，那么，就会发生商标与企业名称中的商号，或特许经营中的商标或商号与已有的企业名称发生冲突的情况。第三，由于在我国将特许经营与直营连锁、自愿连锁作为连锁店的三种形式统一规定，并不符合特许经营的特点，产生了专门规定之间的冲突。例如，在特许经营是否统一核算、统一进货问题上，就存在不同的规定。《连锁店经营管理规范意见》第2条规定：“连锁店应由10个以上门店组成，实行规范化管理，必须做到统一采购配送商品、统一经营管理规范、采购同销售分离。”而财政部1997年9月颁布的《企业连锁经营有关财务管理问题的暂行规定》第15条规定：“……加盟店具备法人资格，实行独立核算。”