2018谈如何运用和审查鉴定结论
鉴定是为了查明案件事实，对专门性问题进行鉴别的一种诉讼活动。鉴定结论是指司法机关为了解决案件中某些专门性问题，指派或聘请具有这方面专门知识的技能的人，进行鉴定后所作的书面结论。鉴定结论具有以下特点：1、具有特定的书面形式；2、是鉴定人对专门性问题从科学技术的角度提出的分析判断意见；3、它仅限于解决所涉及的科学技术问题，而不是就法律问题提供意见；4、鉴定人必须与案件事实和当事人没有利害关系 .在司法实践中，鉴定结论的运用相应广泛，但对于如何运用鉴定鉴定结论，鉴定何时提起，鉴定须具备的条件及如何审查鉴定结论存在着一些问题。针对这些问题，笔者主要以法医学鉴定为例，根据有关法律的规定，作一些分析说明。 刑事诉讼法第119条规定：“为了查明案情，需要解决案件中某些专门性问题的时候，应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定”。民事诉讼法第72条和行政诉讼法第35条都规定“人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门的，由人民法院指定鉴定部门鉴定”。 以上规定说明了四个层次的意思，一是鉴定的启动是因为司法机关在办案过程中遇到专门性问题需要解决时提起；二是提起鉴定的机关应是司法机关；三是指派或聘请，指出提起鉴定后，由哪里鉴定须指派、聘请，也就是说司法机关和鉴定机关的关系是“指派”和“聘请”而且应具备相应的形式要件；四是法定部门，没有法定部门的由法院指定。在司法实践中，鉴定究竟是在立案前还是在立案后，即鉴定程序何时启动。多数办案人员认为，根据民事诉讼法第64条“谁主张谁举证”这一重要举证原则。鉴定结论作为一种证据，应当由当事人或其辩护人自行委托鉴定。事实上，由当事人自行委托鉴定是有很多问题的。鉴定结论是一种特殊的证据，相对其它证据来说，其特殊性表现在它是针对的是办案过程中的专门性问题，办案人员对专门性问题无法鉴别和判断时，运用的是专门的科学技术或者科学知识，专业性较强。它还是三大诉讼法明文规定的应由司法机关提起，法律严肃较高。而且，鉴定本身有一套鉴定程序，程序性较强。以法医学鉴定为例，如果由当事人自行委托鉴定，首先它不能保证案情、伤情、病情的真实性。被鉴定人为了自己的利益，扭曲案情、夸大伤情、隐瞒病情，使鉴定结论的客观性不能得到保障。其次，自行鉴定也不能保证损伤与案件事实的因果关系。被鉴定人为了加大赔偿范围、增加对方的刑事责任，把自己因意外致伤、其它原因造成的损伤，以及原来的损伤或疾病加在一起要求鉴定，致使鉴定结论与损害行为的关联性不能得到保证。再则鉴定结论的合法性也不能得到保障。我国证据采用标准中规定，证据主体必须具备法定条件，证据应当由法定人员依法定程序予以收集，还须具有合法来源。按照三大诉讼法规定，这样的鉴定结论是不合法的鉴定结论，不具证明力，不能作为诉讼证据。另一方面，目前的鉴定体制对于当事人自行委托鉴定具有一定的困难，并且民事诉讼法第64条的规定还包含了“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集证据或者人民法院认为审理案件需要的证据人民法院应当调查收集”。根据最高人民法院有关司法解释，人民法院认为需要鉴定、勘验的由人民法院负责调查收集。所以无论是从法律规定鉴定提请的程序来说，还是从鉴定结论作为证据的三大属性来说，鉴定程序的启动应是在立案后，通过司法机关委托才启动的。在刑事诉讼案件中，从侦查阶段、起诉阶段和审判阶段都可能启动鉴定程序。对于公安机关，在接到报案后，就应立案调查，收集证据，提请鉴定，以明确案件性质，是自杀还是他杀，是一般伤害或是重伤害。然后根据不同性质的案件作出不同的处理。对于检察机关，在批准逮捕和审查起诉过程中为明确案件的真实情况也可以审查、复核侦查阶段的鉴定结论，同时还可以提出重新鉴定，或对新的专门性问题提出鉴定。法院作为审判机关也是一样的，只要符合立案条件，就应先立案再鉴定。但需要指出的是，在这里所阐述的由司法机关委托鉴定并不排除当事人主张鉴定，当事人主张鉴定的可以通过向司法机关申请，由司法机关审查决定是否鉴定。这一点应该已达成共识，无须赘述。
提请鉴定应该具备鉴定委托书。司法机关与鉴定部门毕竟是性质不同的单位，是司法机关遇到专门性问题需要解决时，两者才联系到一起来的，它们之间存在着委托与被委托的关系，诉讼法中“指派”、“聘请”“指定”等字眼也都包含着这种关系。对于鉴定实际情况来说，需要鉴定什么项目、鉴定的具体要求也是在委托书中体现出来，以便做到有的放矢。就比如起诉必须要起诉书法院才知道其诉讼请求，才能针对诉点平息诉讼一样。不然，要鉴定什么，要求解决的是什么样的专门性问题，鉴定部门和鉴定人都不清楚，谈何鉴定呢。因此鉴定委托书应该是必备的鉴定条件和形式要件。当然，委托有书面的委托、口头的委托。作为鉴定是一种诉讼活动，有比较严格的鉴定程序和鉴定规程，为维护法律的严肃性，笔者认为，书面委托较为妥当。
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