2018中国刑法史上的“杀人偿命”
中国刑法史上的杀人偿命 论文网 http://近年来，刑事疑难案件屡屡成为社会焦点。这不仅关乎司法正义与腐败，也是在复杂的现代社会条件下，如何重构新的刑罚正义论文联盟http://的问题。马克思主义阶级论与西欧古典刑罚理论，都对转型中国的刑罚实践发挥巨大影响。问题是，这些移植于异域文化的刑罚理论是否完全妥帖于中华文明？传统不应是理所当然的绝对标准，况且传统本身也是多元复杂的。俞江和陈璧生都试图追问：如何吸收中国传统的法律思想，以建立起与中国文化心理相适应的刑罚正义观念？
赛锐案、李昌奎案之后，总是听人谈论杀人偿命。在网上转了转，说中国自古以来就如此的话很多。的确，自古以来就有杀人偿命，欠债还钱的俗语，孔子也说过以直报怨的话，但这些都是大原则，不等于对所有杀人者都处以极刑。古代中国刑法自成体系，早已不是原始而粗糙的面貌，如果误以为古代刑法对杀人罪一律判死刑，那是不小的误解。 可以先来看看，自古以来哪些杀人者是不偿命的。 唐律有个条文叫夜无故入人家。讲的是如果有人在黑夜中无故闯入民宅，主人即刻将其杀死的无罪。该条还规定，即使主人已经捆缚闯入者，随后再打死他，虽不属于即刻杀死，也仅处加役流。这个条文一直延续到清代。其实，它在汉代就有，叫毋（无）故入人室律。据出土的居延汉简记载，汉律甚至规定，官吏不准夜晚入室抓捕人，否则，被主人打死的也适用毋故入人室律。也就是说，连官吏夜晚闯入民宅抓人，被打死了也活该，这真正是杀人不偿命。 一条律文，贯穿汉至清代，长达两千多年，是实实在在的自古以来。可见，杀人偿命自古以来就不是绝对的。 除此之外，还有哪些杀人自古以来是不偿命的呢？至少在唐律中，杀人罪已形成一套完备的类型学说，即所谓的七杀，包括：谋杀、劫杀、故杀、斗杀、误杀、戏杀、过失杀。其中，劫杀是指劫囚时杀人；谋杀指有组织有预谋地杀人；斗杀是斗殴中伤人致死；故杀是指临时起杀心而杀死人。谋、劫、故、斗按律均处斩、绞等，基本上是要偿命的。不过，从清代实际判决看，还要区别一些情节，比如斗杀而没用兵刃的，名义是绞刑，实际是绞监候，其实是不偿命了。 至于误杀、戏杀、过失杀等三种，都罪不至死。误杀，是指杀了不想杀的人。如两人斗殴，误打死了旁观者，唐律规定只处流三千里。又如，群殴时误杀了自己人，只处三年徒刑。戏杀，是指游戏中误杀对方，如两个朋友在一起喝酒，喝高兴了，起身戏耍打闹，不小心打死了对方，是不处死刑的。过失杀，是指未料到自己会致死人命，如有人打猎时瞄准动物放箭，却射死了刚好路过的人；又如搬动重物，不小心落下来砸死了人。这些情节在唐律中表述为耳目所不及，思虑所不到，致人死亡的，都不处死刑。 除以上情况外，古代刑法还有不少杀人不偿命的规定，如丈夫在通奸现场杀死奸夫的，这种法律是古代伦理观的体现。又比如丈夫打死妻子，主人打死奴婢等，反映了在不平等社会中，人的生命是有尊卑之分的。 以上说的仅是明文规定的杀人不偿命，还有一种按古代刑法明明应处死，却在判决时往往免除死罪的，这就是为父报仇的杀人。据《后汉书申屠蟠传》记载，有女子缑玉为父报仇，杀死了夫家族人，引起社会同情，最终得以减死论。直到民国，则有施剑翘为父报仇刺杀孙传芳被特赦，都是著名的例子。 可见，无论是法律，还是古人的一般观念中，杀人偿命都不是绝对的。今天，当我们说自古以来的时候，往往是希望通过传统来证明一种普遍性，至少想证明民族社会里独特观念的继承性，但古代制度往往比我们想象的复杂，更重要的是，古代社会与现代毕竟还有区别，不能简单套用。说到赛锐案和李昌奎案，如果真要参考古代刑法及其所表现的观念，那也比杀人偿命要复杂。事实上，这两个案件更接近不道罪，而非一般杀人案。 众所周知，自唐至清都有十恶之罪，是古人看来极其恶性的十种刑事犯罪。其中，谋反、谋大逆、谋叛、大不敬等四种都是侵犯皇权和国家安全的犯罪。恶逆、不孝、不睦、不义、内乱等五种都是卑者侵犯尊者的犯罪，如恶逆是子孙谋杀父母等，不义是下属谋杀长官等。只有一种犯罪，当事人之间没有特殊身份关系，也没有特殊的政治背景，仅仅因为犯罪手段极其残忍而被纳入十恶，且在十恶中排名第五，仅在谋反、谋大逆、谋叛和恶逆之后，这就是不道。唐律对不道的解释是：杀一家非死罪三人，支解人，造畜蛊毒、厌魅。 除此之外，唐律还在《贼盗》篇中专设一条罪名，叫杀一家三人、支解人，规定杀一家非死罪三人，及肢解人，皆斩。这是唐律中唯一按照杀人之状独立形成罪名的。我们知道，古代死刑分斩、绞二种，斩重而绞轻。对杀一家三人和肢解人，立法者毫不犹豫地用斩，可以想见是多么厌恶这些罪行。可以说，杀一家多命和肢解人，自古以来就定性为杀人罪中最严重、最恶劣的。 所以，如果参考古代刑法去讨论李昌奎案和赛锐案，就不仅仅是杀人偿命的问题，而是因为杀人之状极其残忍。其中，李昌奎是杀一家二命，包括一名仅三岁的小孩，且有先奸后杀情节。虽没达到杀一家三人的数量，但杀一家三人在古人看来极恶劣，是因为灭门，这和李昌奎案的性质接近。而赛锐案，是用刀砍杀死者全身27处之多，致死者颈部与头部只剩一层皮连接，实际已身、首分离。唐律支解人正是指，用肢解人的方式杀人和杀人后肢解人。可以说，赛锐案符合支解人的定义。 我们说过，有的事需要参考自古以来，有的事还得具体分析。所以，说了那么多自古以来，都不足以构成赛锐案和李昌奎案中适用死刑的理由。司法判决只需考虑今天的法律，不会也不必以自古以来为依据。在今天，判断杀人案件恶性与否，是 代写论文 http://
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